Продажа доли по номинальной стоимости

Продажа доли в ООО, выход из состава участников ООО

Наши корпоративные юристы предлагают рабочие варианты по выходу из состава участников. Данные актуальны на дату написания статьи.

Участниками Компании 1 являются 2 физических лица: участник А – 51 % и участник В – 49 %.

Участник А планирует покинуть Компанию посредством:

  • продажи доли Участнику А;
  • выхода из Компании;
  • продажи доли Компании 2, 100 % долей которой будет принадлежать Участнику А

Планируемая цена продажи доли составляет 1 млн. руб.

Интересные вопросы:

1) Каковы возможные налоговые последствия по каждому из вариантов для всех участников (Компания, Участник А, Участник В).

2) По какой цене должна быть продана доля? Налоговые последствия указания нерыночной цены продажи доли?

3) С учетом, что в вариантах 1) и 2) доля Участника А переходит к Участнику В можно ли предложить вариант гарантирования возврата доли Участнику А обратно.

Продажа доли Участника А Участнику В.

Заключается договор купли-продажи доли между участниками. Такой договор подлежит нотариальному удостоверению (п. 11 ст. 21 закона об ООО). Сделка будет считаться недействительной, если стороны не выполнят условие о ее нотариальной форме. Договор нужно составить в качестве единого документа. Оферты и акцепта недостаточно. Доля Участника В увеличивается на долю Участника А.

Налогообложение:

При реализации (продаже) доли в уставном капитале у Участника А возникает доход от реализации имущественных прав (п. 1 ст. 249 НК РФ).

При продаже доли можно получить имущественный вычет в размере документально подтвержденных расходов, связанных с приобретением этой доли (подп. 1 п. 1, подп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ). А если на дату реализации доли участник владел ею непрерывно более пяти лет, то объекта налогообложения НДФЛ вообще не возникнет (п. 17.2 ст. 217 НК РФ; отметим, что данная норма применяется в отношении долей, приобретенных с 1 января 2011 года).

Например, Участник А владел долей менее пяти лет и решил ее продать. В таком случае он должен сам рассчитать и заплатить НДФЛ по ставке 13% с полученного дохода, поскольку физические лица при продаже имущества или имущественных прав самостоятельно рассчитывают и платят налог (подп. 2 п. 1 ст. 228 НК РФ, письмо Минфина России от 21.08.14 № 03-04-06/41908). При этом размер доходов, облагаемых НДФЛ, продавец вправе уменьшить на расходы, которые он понес при приобретении имущественных прав на эту долю (подп. 2 п. 2 ст. 220 НК РФ).

Ситуация: Участник А является одним из учредителей Компании.

В связи с выходом участника из Компании ему должна быть выплачена действительная стоимость его доли в уставном капитале.

Доход бывшего участника в виде полученной им действительной стоимости доли подлежит обложению НДФЛ по ставке 13%.

При выходе учредителя из состава участников Компании, при определении налоговой базы по НДФЛ указанный доход может быть уменьшен на сумму вклада, внесенного им в уставный капитал при учреждении общества.

Выход участника А из Компании.

Участник А пишет заявление о выходе из ООО и заверяет его нотариально. В нотариальной конторе оформляется подтверждение согласия супруга на выход заявителя из ООО, если покидающий Компанию Участник А состоит в браке.

Со дня получения заявления Участника А у компании возникают следующие обязанности:

  1. В течение 3-х месяцев (если другой срок не указан в уставе) выплатить вышедшему совладельцу действительную стоимость его доли. Она рассчитывается по формуле:

Действительная стоимость = Номинальная стоимость / Уставный капитал х Чистые активы.

  1. В течение 1-го года решить судьбу доли, перешедшей к обществу. Для этого можно воспользоваться одним из вариантов, предусмотренных п. 2 ст. 24 ФЗ № 14:
  2. В течение 1-го месяца зарегистрировать соответствующие изменения, связанные с переходом доли к обществу. Если выход участника из ООО сопровождается решением о распределении, то в течение 1-го месяца с момента принятия такого решения.

Налогообложение:

Действительная стоимость доли, выплаченная выходящему из ООО участнику, в состав расходов организации не включается. Затраты на выплату участнику действительной стоимости доли не могут быть признаны в составе расходов, поскольку рассматриваемая выплата не соответствует требованиям п. 1 ст. 252 НК РФ, то есть не направлена на получение дохода (п. 49 ст. 270 НК РФ, см. также Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 24.06.2010 по делу N А28-18269/2009, ФАС Северо-Западного округа от 18.09.2006 N А05-17306/2005-33 (Определением ВАС РФ от 29.01.2007 N 15395/06 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора)).
Налогообложение у участника А будет такое же, как и в случае продажи доли.

Продажа доли Обществу.

Уставом общества в соответствии со ст.21 Федерального закона N 14-ФЗ может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли). В этом случае общество также будет приобретать долю по цене предложения третьему лицу, то есть по договорной стоимости.
При этом общество, в соответствии с п.2 ст.23 Федерального закона обязано выплатить участнику общества действительную стоимость этой доли (части доли), которая определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с таким требованием, или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Доля, принадлежащая обществу, в течение одного года со дня ее перехода к обществу согласно ст.24 Федерального закона N 14-ФЗ должна быть по решению общего собрания участников общества распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества либо продана всем или некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам и полностью оплачена. Продажа доли участникам общества, в результате которой изменяются размеры долей его участников, продажа доли третьим лицам, а также внесение связанных с продажей доли изменений в учредительные документы общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Продажа доли Участника А Компании 2 (третьим лицом)

Необходимо проверить устав ООО на предмет запрета на продажу доли третьим лицам (абз. 2 п. 2 ст. 21 закона об ООО).

  1. Устав не запрещает отчуждать доли третьим лицам.

Долю можно продать, если соблюсти преимущественные права остальных участников (и общества, если это предусмотрено уставом) (абз. 5 п. 4 ст. 21 закона об ООО).

  1. Отчуждать доли третьим лицам запрещено.

Участник может предложить выкупить свою долю другим участникам (абз. 1 п. 4 ст. 21 закона об ООО). Если они откажутся – потребовать от общества выкупить долю за ее действительную стоимость (п. 2 ст. 23 закона об ООО). После выкупа доли в течение года обществу нужно будет ее распределить (п. 2 ст. 24 закона об ООО). Продажа доли третьим лицам невозможна.

Если устав не запрещает отчуждать доли третьим лицам, то договор купли-продажи доли подлежит нотариальному удостоверению (п. 11 ст. 21 закона об ООО). Сделка будет считаться недействительной, если стороны не выполнят условие о ее нотариальной форме. Так как участники (и общество) не воспользовались преимущественным правом, участник может заключить договор с третьим лицом (п. 7 ст. 21 закона об ООО). Если это предусмотрено уставом, участник должен получить согласие участников на продажу доли (п. 10 ст. 21 закона № 14-ФЗ). Информацию о новом соотношении долей вносят в ЕГРЮЛ. Заявление подаст сам нотариус (п. 14 ст. 21 закона об ООО). Вносить изменения в устав не нужно, если в нем не перечислены все участники общества.

Налогообложение (см. п.1):

При продаже физическим лицом части доли в уставном капитале ООО по договору купли-продажи организация-покупатель не является налоговым агентом по НДФЛ (письмо Минфина России от 28.06.2011 № 03-04-06/3-151).

Физическое лицо самостоятельно должно определить налоговую базу и уплатить НДФЛ.

У Компании B как покупателя, приобретение доли в уставном капитале общества будет рассматриваться как вложения в уставные капиталы других организаций, которые представляют собой финансовые вложения (п.43 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ, утв. Приказом МФ РФ от 29.07.98 N 34Н) и отражаются в соответствии с Инструкцией по применению Плана счетов по счету 06 «Долгосрочные финансовые вложения”. Согласно п.43 Положения финансовые вложения для инвестора принимаются в сумме фактических затрат для инвестора.

Определение стоимости доли ООО.

При продаже доли ООО возникает вопрос об определении ее стоимости. На практике применяются несколько способов расчета, которые влекут за собой различные налоговые последствия:

  1. Продажа доли ООО по номинальной стоимости.

Расчет производится исходя из размера уставного капитала (ст.14 ФЗ «Об ООО”). Согласно закону, продажа доли является реализацией имущественных прав. Следовательно, продавец может уменьшить доходы на расходы, произведенные для ее приобретения и отчуждения (ст.268 НК). Таким образом, при продаже доли в уставном капитале ООО по номинальной стоимости обязанности по перечислению налогов не возникает.

Эта методика расчета имеет и значительный недостаток – часто размер уставного капитала не отражает реальную цену бизнеса. Поэтому, несмотря на возможность избежать уплаты налогов, продажу доли в уставном капитале по номинальной стоимости целесообразно проводить далеко не во всех случаях.

  1. Продажа по действительной цене.

Стоимость доли определяется с использованием данных бухгалтерской отчетности (ст.14, ст.26 ФЗ «Об ООО”). Необходимо отметить, что активы учитываются на балансе по остаточной стоимости, которая практически всегда значительно ниже реальной. Это позволяет предприятиям снизить объемы платежей по налогу на имущество, но вызывает сложности при необходимости его оценки.

  1. Продажа доли в уставном капитале выше стоимости ее номинала

В результате продажи доли в уставном капитале выше стоимости ее номинала возникает обязанность по уплате налогов. Юридические лица должны перечислить налог на прибыль, физические – НДФЛ. Налоговая база рассчитывается как разница между ценой доли, указанной в договоре, и ее номиналом. Также учитываются издержки на организацию сделки.

  1. Продажа по оценочной стоимости.

В том случае, если данные баланса не отражают реальную цену имущества, можно воспользоваться услугами оценщиков и определить стоимость доли исходя из их отчета (Постановления ВАС 15787/04 от 07.06.05 и 5261/05 от 06.09.05.)

  1. Продажа по договорной цене.

В соответствии с п. 1 ст. 489 ГК, стороны сделки вправе самостоятельно определять ее условия (цену, порядок оплаты и т.д.) В частности, договором может быть предусмотрена продажа доли в уставном капитале в рассрочку. В силу специфики этих сделок действие п.3 ст.488 ГК на них не распространяется – в случае несвоевременной оплаты продавец может потребовать расторжения сделки и вернуть себе статус участника ООО.

  1. Продажа доли в уставном капитале ниже номинальной стоимости.

Поскольку закон позволяет участникам договора свободно устанавливать его условия, возможна продажа доли в уставном капитале ниже номинальной стоимости. При этом продавец не несет никаких налоговых рисков. Ст. 40 НК, предусматривающая доначисление платежей в бюджет в случае отклонения цены товаров, работ или услуг от среднерыночных более чем на 20%, применяться не может. В соответствии с положениями ГК, ФЗ «Об ООО” и ст. 38 НК, доля – это имущественное право. Она не является товаром, работой или услугой. К тому же, согласно ст. 40 НК среднерыночная цена определяется в сравнении с идентичными объектам, что невозможно в случае с долями ООО. Каждое предприятие имеет свою специфику работы, клиентскую базу, техническое оснащение и т.д., поэтому является уникальным. Правомерность продажи доли ООО ниже номинальной стоимости без доначисления налогов подтверждается Постановлением ВАС РФ №6272/08 от 28.10.08.

Законодательного запрета на это нет, если стороны действуют добросовестно. К продаже доли в уставном капитале ООО применяются положения статей 454 – 491 ГК РФ и статьи 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ. Случаи, в которых нотариальное удостоверение сделки по отчуждению доли не требуется, перечислены в абз.2 пункта 11 статьи 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ. Продажа и дарение доли к ним не относятся. Нотариальные действия от имени РФ на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений РФ, уполномоченные на совершение этих действий (ч. 5 ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате). Цену договора стороны вправе установить самостоятельно (статья 421 ГК РФ.) Кроме того, в Письме Минфина России от 19.01.2009 № 03-04-05-01/15 прямо говорится о возможности покупки доли в уставном капитале ООО по цене ниже номинальной стоимости доли. Однако в данном письме речь идет о покупке доли физическим лицом и об отсутствии у него дохода, подлежащего налогообложению налогом на доходы физических лиц в связи с приобретением доли по цене ниже ее номинальной стоимости. Цена продажи доли в ООО, получаемая от покупателя, признается налогоплательщиком доходом от реализации (подп.1 пункта 1 статьи 248, пункт 1 статьи 249, пункт 3 статьи. 271 НК РФ) Продажа доли в уставном капитале ООО ниже цены ее приобретения или вклада признается убытком налогоплательщика (подп.2.1 пункта 1, пункт 2 статьи 268 НК РФ).

Вариант возврата доли Участнику А обратно.

  1. Заключение опционного договора. Участник А по опционному договору на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от Участника B/Компании 2 совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств.
  2. Продажа доли в рассрочку с передачей ее в залог Участнику А. В договор залога включить условие об исполнительной надписи нотариуса.
  3. Передача доли в залог Участнику А по иному обязательству Участника В/Компании 2 перед Участником А.

Согласно условиям запроса и устным пояснениям, в данном случае планируется совершение сделки по продаже доли в уставном капитале Общества по цене ниже ее номинальной стоимости.

По общему правилу п. 1 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон N 14-ФЗ) переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании.

В п. 3 ст. 21 Закона N 14-ФЗ указано, что доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена, при этом в п. 4 данной статьи делается оговорка, что цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов общества на последнюю отчетную дату, чистая прибыль общества и другие).

Что касается условия о цене сделки по продаже доли, которая установлена в размере меньше номинальной стоимости самой доли, то по общему правилу п. 1, 4 ст. 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) граждане свободны в заключении договора и вправе самостоятельно определять его условия, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Полагаем, что поскольку ни ГК РФ, ни Закон N 14-ФЗ не устанавливают каких-либо требований к порядку формирования/определения цены доли при ее продаже (за исключением случаев, когда цена определена уставом), то для сторон сделки (продавца и покупателя) не наступает каких-либо негативных гражданско-правовых последствий в связи с заключением договора купли-продажи доли по цене ниже ее номинальной стоимости (размера уставного капитала).

В этой связи хотим обратить ваше внимание на Постановление Президиума ВАС РФ от 30.06.2009 N 1566/09 по делу N А32-5055/2006-55/38, в котором суд сделал следующий вывод:

«Закон об обществах с ограниченной ответственностью не содержит норм, регламентирующих определение цены доли в уставном капитале такого общества при ее отчуждении по сделкам купли-продажи. Исходя из статьи 21 этого Закона участник общества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом уступить свою долю либо ее часть одному или нескольким участникам общества, а также, если это не запрещено уставом общества, — третьим лицам; при этом цена доли и другие условия ее продажи определяются участником самостоятельно».

Что касается налоговых рисков и последствий в данной ситуации, то хотелось бы отметить следующее.

Несмотря на принцип свободы договора и на то, что у долей в каждом конкретном ООО всегда индивидуально-определенная стоимость, не сопоставимая со стоимостью долей в других ООО, цены долей при купле-продаже все равно становятся объектом внимания налоговиков. В частности, когда цена сильно завышена по сравнению с действительной стоимостью доли. Либо, напротив, когда при большой стоимости чистых активов у ООО цена соответствует номинальной стоимости доли или даже ниже нее.

Вот два случая, когда налоговики могут проверить цену купли-продажи доли:

— сделка контролируемая;

— в результате сделки получена необоснованная налоговая выгода.

Если сделка контролируемая

Однако ФНС считает, что «ценовой» контроль распространяется также и на сделки по реализации имущественных прав.

А потому ФНС все-таки может проверить продажную цену доли по сделке, подпадающей под критерии контролируемой (но только в целях контроля правильности уплаты налога на прибыль — Пункт 4 ст. 105.3 НК РФ). Например, сделку:

— с резидентом офшора, когда сумма всех сделок с ним за год составляет более 60 млн руб. (Пункт 7 ст. 105.14 НК РФ);

— между взаимозависимыми компаниями, одна из которых нерезидент РФ, причем независимо от суммы их сделок (Письмо Минфина России от 10.05.2016 N 03-01-18/28673);

— между российскими взаимозависимыми организациями, одна из которых на ОСН, а другая — на УСН, если сумма их сделок за год больше 60 млн руб. (кроме случая, когда компании зарегистрированы в одном регионе, не имеют убытков в «прибыльной» отчетности и у них нет ОП в других субъектах РФ и за границей) (Подпункт 4 п. 2, п. 3, подп. 2 п. 4 ст. 105.14 НК РФ; Письмо Минфина России от 01.06.2015 N 03-01-18/31603).

Однако нам не попалось ни одного судебного решения, в котором ФНС хотя бы попыталась проверить цену по сделке купли-продажи доли в ООО. Поэтому вероятность попасть под такую проверку ФНС крайне мала.

Если получена необоснованная налоговая выгода

ИФНС могут корректировать налоговую базу, если в ходе проверки выявят получение налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. То есть установят, что искажены сведения о сделке с долей либо что основной целью этой сделки являлась неуплата налога (Подпункт 3 п. 2 ст. 45, п. 1, подп. 1 п. 2 ст. 54.1 НК РФ (ред., действ. с 19.08.2017); п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53).

Соответственно, указывая на необоснованность налоговой выгоды, налоговики пытались доказать, что (Пункты 3, 5 Постановления N 53):

— операции учтены не в соответствии с их действительным экономическим смыслом;

— учтенные операции не обусловлены целями делового характера.

Действительный экономический смысл сделки

По мнению налоговиков, в ряде случаев это выход участника из ООО. Но доказать в суде правомерность переквалификации сделки налоговикам не удавалось. А именно, что договор купли-продажи заключался с целью прикрыть выход из состава участников (чтобы доходом была не действительная стоимость доли, а стоимость, определенная соглашением сторон). При этом действия сторон привели к фактическому возникновению обязательств, не предусмотренных условиями договора (Пункт 2 ст. 170 ГК РФ). Нам попалось два таких дела.

Стоимостные показатели доли

Обстоятельства дела

Доля куплена за 275,7 млн руб., продана за 1,3 млн руб. Номинал — 427,5 млн руб. Действительная стоимость на дату продажи по данным бухгалтерского баланса — 71,7 млн руб., а по оценке — 3,4 млн руб.

ИФНС, посчитав продажу доли выходом из ООО, доначислила налог на прибыль, исходя из суммы дохода в размере действительной стоимости доли по балансу. Но судебная экспертиза установила, что баланс не отражает реальную рыночную стоимость активов ООО. Деловая цель продажи доли — минимизировать убытки, поскольку стоимость доли с каждым годом падала. Договор реально исполнен сторонами (Постановление АС МО от 29.08.2016 N Ф05-13557/2014)

Доли куплены по стоимости оценки за 249 тыс. руб. Номинал — 23,4 млн руб. Действительная стоимость — 37,4 млн руб.

Само ООО выкупило доли у своих пяти участников, несмотря на то что такая возможность, по мнению ИФНС, не предусмотрена уставом ООО. ИФНС, переквалифицировав куплю-продажу в выход из ООО, исчислила налог на прибыль, исходя из действительной стоимости (включило разницу между действительной и покупной ценами во внереализационные доходы). Между тем решение о приобретении ООО долей принято с полного согласия всех участников общества и самого ООО. Несоответствий договоров закону не выявлено (Постановление АС ЗСО от 30.09.2014 N А27-16327/2013)

Обратите внимание, что при купле-продаже доли важно соблюдать процедуру, установленную Законом об ООО. Тогда сомнений в действительности этой сделки будет меньше.

Быстрая навигация: Каталог статей Правовые формы предпринимательской деятельности Общество с ограниченной ответственностью Контроль цен при купле-продаже долей в ООО (Мацепуро Н.А.)

Дата размещения статьи: 31.10.2017

Цена покупки или продажи доли в ООО может заинтересовать налоговиков, если сделка контролируемая либо если они увидят желание сторон снизить налоги. Например, путем завышения расходов, когда доля покупается по большой цене, а продается по символической. Либо путем занижения доходов, когда продажа доли за бесценок прикрывает сделку по выходу участника из ООО. Однако суды крайне редко встают на сторону налоговиков.

Продажная цена доли в ООО

Участник, желающий продать долю, сначала должен предложить ее другим участникам, так как у них есть преимущественное право ее покупки, и самому ООО, если в силу устава у него тоже есть такое право. Если участники и ООО не станут покупать долю, то тогда ее можно продать третьим лицам <1>.
При этом продавец вправе установить любую цену <2>. Она не привязана ни к действительной, ни к номинальной стоимости доли. И ничем не ограничена, кроме следующих моментов:
— если уставом ООО заранее установлена цена для участников и ООО, то тогда для них действует эта цена. Если же в уставе таких положений нет, то цена предложения для участников и ООО не должна превышать цену предложения для третьих лиц;
— если участники и ООО не воспользовались преимущественным правом, то цена продажи доли третьим лицам не должна быть ниже цены предложения для участников и ООО. А выше может быть.

Справка
Действительная стоимость доли — это часть стоимости чистых активов ООО, пропорциональная размеру доли участника. А номинальная стоимость доли — это часть уставного капитала ООО, пропорциональная размеру доли участника <3>.

Если сделка контролируемая

Если получена необоснованная налоговая выгода

Действительный экономический смысл сделки

По мнению налоговиков, в ряде случаев это выход участника из ООО. Но доказать в суде правомерность переквалификации сделки налоговикам не удавалось. А именно, что договор купли-продажи заключался с целью прикрыть выход из состава участников (чтобы доходом была не действительная стоимость доли, а стоимость, определенная соглашением сторон). При этом действия сторон привели к фактическому возникновению обязательств, не предусмотренных условиями договора <13>. Нам попалось два таких дела.

Стоимостные показатели доли

Обстоятельства дела

Доля куплена за 275,7 млн руб., продана за 1,3 млн руб. Номинал — 427,5 млн руб. Действительная стоимость на дату продажи по данным бухгалтерского баланса — 71,7 млн руб., а по оценке — 3,4 млн руб.

ИФНС, посчитав продажу доли выходом из ООО, доначислила налог на прибыль, исходя из суммы дохода в размере действительной стоимости доли по балансу. Но судебная экспертиза установила, что баланс не отражает реальную рыночную стоимость активов ООО. Деловая цель продажи доли — минимизировать убытки, поскольку стоимость доли с каждым годом падала. Договор реально исполнен сторонами <14>

Доли куплены по стоимости оценки за 249 тыс. руб. Номинал — 23,4 млн руб. Действительная стоимость — 37,4 млн руб.

Само ООО выкупило доли у своих пяти участников, несмотря на то что такая возможность, по мнению ИФНС, не предусмотрена уставом ООО. ИФНС, переквалифицировав куплю-продажу в выход из ООО, исчислила налог на прибыль, исходя из действительной стоимости (включило разницу между действительной и покупной ценами во внереализационные доходы). Между тем решение о приобретении ООО долей принято с полного согласия всех участников общества и самого ООО. Несоответствий договоров закону не выявлено <15>

Деловая цель сделки

Отсутствие в сделке деловой цели — более частый аргумент налоговиков. В частности, когда при продаже доли не получена прибыль (иной экономический эффект) либо она куплена за баснословные суммы, не соответствующие реальной стоимости доли.
Причем налоговикам не сложно сопоставлять покупную и продажную стоимость. Ведь расходы на приобретение доли учитываются на момент ее продажи и, соответственно, отражаются в одной декларации по налогу на прибыль <17>.
Под подозрение попадали сделки по купле-продаже доли в ООО с большим разбросом покупной и продажной цены, когда, к примеру:
— у ООО не было активов (их было мало);
— ООО не вело деятельности;
— финансово-экономические показатели ООО с момента покупки доли до ее продажи не менялись;
— цена доли не соответствовала ее действительной стоимости;
— стороны были взаимозависимые.
В одном деле, в котором доля была куплена за 14 млн руб., а продана за 500 тыс. руб., были выявлены все эти обстоятельства, в том числе взаимозависимость сторон (и продавец, и покупатель входили в один холдинг). Поэтому суд поддержал инспекцию <18>, согласившись, что в этом случае налоговая выгода была главной целью <19>. Но такие решения судов единичны.

Вывод
Чтобы доказать свою правоту, налоговикам нужно установить определенные обстоятельства, свидетельствующие о получении необоснованной налоговой выгоды <20>. В частности, мнимость или притворность сделки с долей либо отсутствие в ней разумной деловой цели. Свидетельствовать об этом могут различные факты (их совокупность). Поэтому, к примеру, одной взаимозависимости либо одного лишь отклонения цен от реальной стоимости доли будет мало. Ведь ни налоговый, ни судебный контроль не призваны проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых субъектами предпринимательской деятельности.

В большинстве же случаев компаниям удается экономически обосновать убыточные или кажущиеся нецелесообразными сделки. Вот несколько примеров.

Стоимостные показатели доли

Обстоятельства дела

Доля куплена за 298,8 млн руб., продана за 200 млн руб. Стоимость оценки на дату покупки — 969,4 млн руб.

Приобретение доли в ООО позволило использовать его лицензию на право пользования недрами и в итоге увеличить объем добычи полезного ископаемого <21>

Доля куплена за 250,2 млн руб., продана по номиналу за 6 тыс. руб. Действительная стоимость доли на дату покупки, по расчетам ИФНС, 788 тыс. руб.

Высокая покупная стоимость объясняется наличием у ООО актива — объекта незавершенного строительства, стоимость оценки которого равна 272,7 млн руб. Доля продана, поскольку не удалось привлечь кредитное финансирование для реализации бизнес-проекта <22>

Доля куплена за 23,7 млн руб., продана за 14 млн руб. Номинал — 495 тыс. руб.

Доля приобретена с целью прекратить деятельность поглощенного юрлица, устранить конкуренцию с его стороны и использовать его активы в своей предпринимательской деятельности. Доля продана лишь через 5 лет, что говорит об отсутствии схемы <23>

Доля куплена за 358 тыс. руб. Впоследствии ООО признано банкротом, поэтому участник отразил стоимость приобретения доли в отчетности в составе расходов

Цена покупки оправданна, так как у ООО был актив — объект недвижимости. В здании планировалось разместить дополнительный офис. Покупка доли, а не здания позволила избежать значительных трат на перезаключение договоров с арендодателем земельного участка и поставщиками коммунальных услуг <24>

Доля куплена за 120 млн руб., продана за 10 тыс. руб. Номинал — 1,9 млн руб. Действительная стоимость на дату покупки — 4,4 млн руб.

Столь высокая цена покупки обусловлена наличием у ООО объекта недвижимости. Также учтено, что доля продана лишь спустя 5 лет, что не говорит о специальном занижении расходов на покупку доли при ее продаже <25>

Доля куплена за 141,3 млн руб., продана за 548,9 млн руб. Номинал — 728 тыс. руб. Действительная стоимость доли — 4,2 млн руб.

Цена покупки была определена на основании фактических расходов продавца на приобретение доли у предыдущих владельцев. Этим оправдано ее отклонение от действительной стоимости доли. От операций по покупке и последующей продажи получена прибыль 407,6 млн руб., что свидетельствует о наличии разумных деловых целей <26>

* * *

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:

admin