Отступное по ГК РФ

Комментарий к Ст. 409 Гражданского кодекса РФ

1. Отступное — один из способов прекращения обязательства, заключающийся в предоставлении должником кредитору взамен исполнения денежных средств либо передаче иного имущества. Таким образом, для должника отступное — своего рода плата за отказ от исполнения принятого на себя обязательства, а для кредитора — возмещение, получаемое взамен обещанного должником исполнения обязательства.

При практическом применении норм комментируемой статьи необходимо учитывать ряд следующих аспектов (см. Обзор практики применения арбитражными судами статьи 409 ГК РФ, информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102):

1) само по себе соглашение об отступном не прекращает обязательства. Для прекращения обязательства по основанию, предусмотренному ст. 409 ГК РФ, необходимо наличие соглашения об отступном и исполнение данного соглашения, выражающееся в фактическом предоставлении отступного. Так, по одному из дел (об отмене определения об отказе в признании сделки недействительной и применении последствий ее недействительности) суд апелляционной инстанции, ссылаясь на приведенные положения, конкретизировал, что само по себе заключение соглашения о предоставлении отступного не прекращает обязательство заемщика по кредитному договору, поскольку такое обязательство по указанному основанию может быть прекращено только при фактическом предоставлении отступного, то есть при передаче на условиях адекватного обмена объектов гражданских прав, включая ценные бумаги, имеющих соответствующую рыночную стоимость, на принятие которых согласен кредитор в спорном обязательстве, однако в рассматриваемом обособленном споре доказательств этому ответчиком в нарушение требований ст. 65 АПК РФ не представлено (см. подробнее Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2016 N 20АП-1852/2016 по делу N А62-7344/2013);

2) с момента заключения соглашения об отступном возникает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное. Соглашение об отступном не создает новой обязанности должника, следовательно, не порождает права требования кредитора предоставить отступное. При неисполнении соглашения об отступном в определенный сторонами срок кредитор вправе потребовать исполнения первоначального обязательства и применения к должнику мер ответственности в связи с его неисполнением;

3) отступное может предоставляться в зачет части обязательства или обязательства в целом. Учитывая содержащееся в п. 1 ст. 407 ГК РФ общее правило, в соответствии с которым обязательство может быть прекращено полностью или частично, необходимо сделать вывод о том, что только сами стороны могут предусмотреть частичное либо полное прекращение обязательства отступным. При предоставлении части отступного обязательство считается прекращенным пропорционально фактически предоставленному отступному. Однако если стороны в соглашении об отступном определенно не указали, прекращается ли обязательство полностью или в части долга, и суд не может установить волю сторон путем использования способов, определенных ст. 431 ГК РФ, то в случае, когда стоимость предоставляемого отступного меньше долга должника, необходимо исходить из того, что обязательство прекращается полностью;

4) в случае, когда стороны предусмотрели предоставление отступного по частям, при предоставлении части отступного обязательство считается прекращенным пропорционально фактически предоставленному отступному.

Ряд особенностей, связанных с предоставлением отступного, предусмотрен нормами ФЗ от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»:

а) п. 1 ст. 81 — с даты вынесения арбитражным судом определения о введении финансового оздоровления прекращение денежных обязательств должника путем предоставления отступного не допускается, если при этом нарушается очередность удовлетворения установленных п. 4 ст. 134 данного Закона требований кредиторов либо если такое прекращение приводит к преимущественному удовлетворению требований кредиторов одной очереди, обязательства которых прекращаются, перед другими кредиторами;

б) п. 8 ст. 142 — погашенными требованиями кредиторов считаются удовлетворенные требования, а также те требования, в связи с которыми достигнуто соглашение об отступном;

в) п. 3 ст. 186.8 (согласно ФЗ от 23.06.2016 N 222-ФЗ с 21.12.2016 данный пункт признается утратившим силу) — в ходе конкурсного производства негосударственного пенсионного фонда погашение требований кредиторов путем предоставления отступного допускается только в отношении имущества негосударственного пенсионного фонда, не проданного или не переданного в другой негосударственный пенсионный фонд. Погашение требований кредиторов, в счет которых кредиторам в соответствии с соглашением, заключенным между конкурсным управляющим и кредитором (кредиторами), предоставлено отступное (далее — соглашение об отступном), осуществляется по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов. Собрание кредиторов или комитет кредиторов утверждает предложение конкурсного управляющего о порядке предоставления отступного, которое должно содержать сведения о составе имущества, его стоимости, порядке и сроках уведомления кредиторов о предложении погасить их требования путем предоставления отступного, сроках направления кредиторами заявлений о согласии на погашение своих требований путем предоставления отступного. Стоимость имущества, предлагаемого для передачи кредиторам в качестве отступного, определяется собранием кредиторов или комитетом кредиторов;

г) п. 18 ст. 189.96 (согласно ФЗ от 23.06.2016 N 222-ФЗ с 21.12.2016 данный пункт признается утратившим силу) — погашение требований кредиторов путем предоставления отступного допускается только в отношении имущества кредитной организации, не проданного или не переданного в порядке, установленном ст. 189.89 данного Закона.

Также обратим внимание, что в свое время в п. 35 Постановления Пленума ВС РФ N 33, Пленума ВАС РФ N 14 от 04.12.2000 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей» было разъяснено, что обязанность должника уплатить денежную сумму может быть прекращена выдачей (передачей) или акцептом векселя на согласованных с кредитором условиях; в этом случае денежное обязательство по договору следует считать прекращенным на основании ст. 409 ГК РФ (отступное), если сторона, выдавшая (передавшая) вексель, не несет по нему ответственности, либо на основании ст. 414 ГК РФ (новация), если эта сторона принимает на себя ответственность по векселю.

Следует принять во внимание и еще ряд особенностей:

а) по соглашению об отступном, предметом которого является уступка денежного требования, возможно процессуальное правопреемство (см. Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2016 N 17АП-17234/2014-АК по делу N А60-40723/2014; аналогичные правоприменительные выводы содержатся в Определении ВАС РФ от 12.03.2008 N 3035/08 по делу N А40-65864/05-58-530, Определении ВАС РФ от 04.03.2013 N ВАС-17739/12 по делу N А79-3934/2011);

б) при определении предмета соглашения об отступном важно надлежащим образом его идентифицировать, в частности, указать его наименование, а также количественные и качественные характеристики. Дополнительные требования к предмету соглашения об отступном могут быть обусловлены особенностями правового режима каждого из предметов (см. Апелляционное определение Нижегородского областного суда от 12.07.2016 N 33-8374/2016).

2. Судебная практика:

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102;

— Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.07.2016 N 13АП-14747/2016 по делу N А56-89545/2015 (об обязании исполнить соглашение о принятии отступного);

— Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.06.2016 N 12АП-4610/2016 по делу N А57-12977/2014 (об отмене определения о признании недействительным соглашения об отступном на транспортное средство и применении последствий его недействительности).

Комментарий к статье 409 Гражданского Кодекса РФ

1. Комментируемая статья предоставляет сторонам право договориться о том, что первоначально согласованный предмет исполнения заменяется другим предметом — отступным, предоставление которого прекращает существующее между сторонами обязательство. Предоставлением отступного должник откупается от необходимости совершать первоначальное исполнение.

2. При признании сделки об отступном ничтожной должник обязан предоставить первоначальное исполнение, а кредитор имеет право предъявлять требования, связанные с передачей первоначального исполнения. В этом случае сохраняют свою силу и обязательства, установленные в целях обеспечения предоставления первоначального исполнения (Постановление Президиума ВАС РФ от 25.01.2000 N 5993/99).

3. Предмет отступного, обозначенный в комментируемой статье лишь примерно, должен определяться с учетом положений п. 1 ст. 307 ГК о том, что обязательство состоит в совершении обязанным лицом действий (передаче имущества, выполнении работы, уплате денег и т.п.) либо в воздержании от определенного действия. Нет никаких оснований для ограничительного толкования содержащегося в комментируемой статье перечня предметов отступного (не допускающего отступного в виде воздержания от действия и отступного в виде выполнения работы), т.к. положения ст. 307 ГК относятся ко всем обязательствам, и, чтобы исключить ее применение к каким-либо отношениям, в законе должна была содержаться соответствующая оговорка, которая в комментируемой статье отсутствует.

4. Вопрос о юридической природе сделки по предоставлению отступного решен в комментируемой статье неоднозначно. С одной стороны, указание о том, что обязательство может быть прекращено «предоставлением отступного», свидетельствует о реальном характере соответствующей сделки, которая для своего вступления в силу требует не только согласия сторон, но и передачи определенного имущества отступного. Это означает, что, договорившись с кредитором об отступном, должник должен немедленно его предоставить. В противном случае сделка не вступит в силу и, следовательно, будут продолжать действовать первоначальные условия обязательства о надлежащем предмете исполнения. При отсутствии обязанности кредитора принять отступное его отказ от принятия такого исполнения нельзя будет квалифицировать как просрочку кредитора (ст. 406 ГК) и, следовательно, ответственность за неисполнение обязательства целиком ляжет на должника.

С другой стороны, указание в комментируемой статье на срок предоставления отступного (который опосредует временной промежуток между достижением соглашения об отступном и собственно его предоставлением), а также допустимость в качестве отступного выполнения работ (которое требует обязательного наличия такого срока — см.: Брагинский М.И. Договор подряда и подобные ему договоры. М., 1999. С. 5, 6) свидетельствуют о консенсуальном характере сделки по предоставлению отступного. В этом случае обязанность должника предоставить первоначальный предмет исполнения прекращается по достижении соглашения об отступном, и с этого же времени кредитор приобретает право требовать предоставления нового предмета, а должник обязан его предоставить.

5. Судебно-арбитражная практика свидетельствует о том, что в настоящее время наиболее распространено отступное в виде предоставления какого-либо имущества взамен уплаты денег. Денежные обязательства, вытекающие из договоров займа или кредитных договоров, часто заменяются передачей должником-заемщиком кредитору-заимодавцу промышленных товаров, векселей, пакетов акций, а также зданий, сооружений и земельных участков.

6. Отступное часто применяется в залоговых отношениях в качестве средства передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя (п. 46 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8). Разграничивая отношения по обеспечению исполнения обязательства и по его прекращению, судебно-арбитражная практика признает, что заключение в один день договора о залоге и договора о добровольной передаче заложенного имущества в собственность кредитора означает, что волеизъявление сторон было направлено на погашение долга путем отступного, а не на обеспечение обязательства залогом (Постановление Президиума ВАС РФ от 11.11.97 N 4462/97 — Хозяйство и право, 2000, N 4).

7. Соглашение об отступном может заключаться как при установлении обязательства, так и в период его действия. В то же время соглашение об отступном, подписанное в день заключения кредитного договора одновременно с его исполнением, рассматривается судебно-арбитражной практикой в качестве притворной сделки, т.к. пользования кредитом фактически не было (Постановление Президиума ВАС РФ от 09.12.97 N 5246/97 — Хозяйство и право, 2000, N 1). Судебно-арбитражная практика свидетельствует также о том, что соглашение об отступном обычно заключается после того, как обязательство нарушено одной из сторон. Примером такого соглашения может быть придание значения отступного неустойке, установленной за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства (см. п. 3 ст. 396 и коммент. к нему). В этом случае уплата неустойки прекращает обязательство, в обеспечение исполнения которого она была установлена.

В то же время нередки случаи, когда условия предоставления отступного включаются непосредственно в договор, на котором основывается обязательство. Например, соглашением об отступном было признано условие договора о том, что при неисполнении своих обязанностей одна сторона обязана вернуть другой деньги в сумме, равной стоимости непредоставленного исполнения (Постановление Президиума ВАС РФ от 15.10.96 N 2411/96 — Вестник ВАС РФ, 1997, N 3, с. 47).

8. В силу комментируемой статьи стороны свободны в установлении размера, сроков и порядка предоставления отступного. При этом, безусловно, должны соблюдаться требования добросовестности, разумности и справедливости.

Как свидетельствует судебно-арбитражная практика, наибольшее распространение получили случаи, когда размер отступного соотносится с величиной основного долга и суммой процентов и штрафных санкций, наросших к моменту предоставления отступного. Нередки также и случаи, когда в соответствии с п. 1 ст. 407 ГК обязательство прекращается частично и соглашение об отступном касается только суммы пени или, наоборот, погашает только часть основной задолженности.

9. Отступное следует отличать от новации (ст. 414 ГК). С учетом консенсуального характера сделки по предоставлению отступного, предусматривающей замену обязанности передать первоначальный предмет исполнения новым обязательством, провести такое отграничение на практике может оказаться достаточно сложно. Однако следует указать, что при новации новое обязательство должно связывать тех же лиц, что и первоначальное, и обязательно быть связанным с первоначальным, в то время как в результате соглашения об отступном новое обязательство может связать кредитора и третьих лиц (в случае уступки должником своего права требования к ним), а также относиться к совершенно другому виду обязательств, ничем не связанному с первоначальным.

Другой комментарий к статье 409 ГК РФ

В ГК РСФСР отсутствовало такое основание прекращения обязательства. Однако в дореволюционном гражданском праве России существовала возможность прекратить обязательство путем предоставления должником по согласию с кредитором взамен предмета обязательства другого имущества или денег. Такая возможность не была установлена в законе, а выводилась путем толкования нормы о праве сторон прекратить обязательство в любое время по взаимному соглашению <1>.

———————————
<1> См.: Анненков А. Система русского гражданского права. СПб., 1991. Т. III. С. 455.

В Гражданском кодексе РСФСР 1922 г. имелась статья об отступном, в которой оно трактовалось как одна из разновидностей задатка.

Пункт 3 ст. 396 ГК устанавливает, что в качестве отступного может выступать неустойка. Это означает, что стороны в своем соглашении могут договориться, что сумма неустойки, в том размере, которого она достигла на момент платежа, будет являться отступным и ее уплата прекращает обязательство.

Краткость данной статьи не позволяет дать однозначный ответ на некоторые вопросы, в частности каковы предмет отступного, вид обязательства, которое может быть прекращено с помощью отступного (договорное, внедоговорное) <1>.

———————————
<1> Шилохвост О.Ю. Отступное в гражданском праве России. М., 1999. С. 135, 136.

Комментарий к Ст. 409 ГК РФ

Комментируемая статья позволяет прекратить обязательство особым соглашением сторон. Должник определенным образом откупается от требований кредитора. Предоставляемое должником имущественное благо (как правило, деньги, вещи) позволяет кредитору отступиться от первоначальных требований.

Традиционный пример отступного — подрядчик вместо выполнения работ предлагает заказчику денежную сумму. Принятие заказчиком денег (отступного) прекращает подрядное обязательство.

Отступное следует отличать от прощения долга, поскольку носит возмездный для должника характер, и от новации, так как предоставление отступного прекращает юридическую связь сторон, при новации же обязательство лишь изменяется.

Судебная практика.

Обязательство прекращается с момента предоставления отступного взамен исполнения, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. Соглашение об отступном порождает право должника на замену исполнения и обязанность кредитора принять отступное.

В тех случаях, когда стоимость предоставляемого отступного меньше долга по обязательству, оно прекращается полностью либо в части в зависимости от воли сторон, выраженной в соглашении об отступном. При невозможности выявления судом воли сторон путем буквального толкования содержащихся в соглашении об отступном слов и выражений, сопоставления неясного условия с другими условиями и смыслом соглашения в целом, а также путем использования иных способов, определенных статьей 431 ГК РФ, следует исходить из того, что обязательство прекращается полностью.

Если соглашением об отступном не нарушены права и интересы третьих лиц или публичные интересы, предоставлением отступного может быть прекращено и обязательство по возврату полученного по недействительной сделке, возникшее в силу статьи 167 ГК РФ (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102).

Другой комментарий к Ст. 409 Гражданского кодекса Российской Федерации

В комментируемой статье предусматривается возможность достижения сторонами соглашения о прекращении обязательства предоставлением должником взамен исполнения отступного, т.е. другого исполнения. Таким образом, «отступное» — это другой предмет обязательства, а «соглашение» представляет собой самостоятельную сделку и должно быть совершено по правилам, относящимся к форме сделок.

Если соглашение об отступном заключается одновременно с возникновением основного обязательства (например, включение в основное обязательство условия о возможности замены исполнения уплатой исключительной неустойки), то имеет место альтернативное обязательство (ст. 320 ГК РФ).

Поэтому, строго говоря, отступное имеет место лишь в тех случаях, когда соглашение об отступном достигается после возникновения основного обязательства.

Вместе с тем соглашение об отступном может быть заключено как после наступления срока исполнения обязательства, так и до этой времени. Иными словами, оно может быть заключено как в том случае, когда срок исполнения основного обязательства уже наступил (или прошел), так и ранее.

Данная статья не содержит никаких указаний относительно стоимости отступного по сравнению со стоимостью первоначального предмета исполнения: этот вопрос решается по усмотрению сторон.

Если стороны достигли соглашения об отступном, то в соответствии с нормой данной статьи первоначальное обязательство считается прекратившимся в тот момент, когда должник предоставит отступное, а не в момент заключения самого соглашения. Тем самым соглашение об отступном, в отличие от новации (ст. 414 ГК РФ), лишь «откладывает» исполнение обязательства, т.е. прекращает обязательство при условии предоставления отступного. Таким образом, соглашение об отступном — это условная сделка о новации обязательства.

Соглашение об отступном и само отступное могут касаться предмета обязательства не целиком, а лишь его части.

В судебной практике сформулированы следующие положения, касающиеся отступного:

1) обязанность должника уплатить денежную сумму может быть прекращена выдачей (передачей) векселя на согласованных с кредитором условиях; при этом если сторона, выдавшая (передавшая) вексель, не несет по нему ответственность, такие действия должника прекращают обязательство на основе ст. 409;

2) соглашение о передаче предмета залога в собственность залогодержателю является действительным, если оно может быть квалифицировано как соглашение об отступном;

3) соглашение о размере, сроке и порядке предоставления в качестве отступного недвижимого имущества не требует государственной регистрации.

1. Характерными признаками отступного являются:

— фактическое предоставление отступного прекращает все обязательства по договору, включая и обязательство по уплате неустойки;

— может предоставляться только после заключения соглашения об отступном, в котором обязательно указываются размер, сроки и порядок предоставления отступного;

— может предоставляться по частям. При предоставлении части отступного обязательство считается прекращенным пропорционально фактически предоставленному отступному;

— может предоставляться в зачет части обязательства или обязательства в целом.

2. Особыми условиями предоставления отступного являются:

— отступное не должно совпадать с предметом обязательства;

— соглашение об отступном не прекращает обязательства до его фактического исполнения. В этот срок обязательство может быть исполнено по существу;

— кредитор не вправе требовать исполнения первоначального обязательства до истечения установленного сторонами срока предоставления отступного. При неисполнении соглашения об отступном в определенный сторонами срок кредитор вправе потребовать исполнения первоначального обязательства и применения к должнику мер ответственности в связи с его неисполнением;

— отсутствие в соглашении сведений о размере, сроках и порядке предоставления отступного влечет признание его недействительным.

3. Применимое законодательство:

— ст. 182 НК РФ (п. 2);

— Постановление Правительства РФ от 20.06.2007 N 387.

4. Судебная практика:

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 102;

— Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.01.2011 N А27-6268/2010;

— Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.08.2012 N А75-6380/2011;

— Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 23.08.2013 N А58-208/2013;

— Постановление ФАС Московского округа от 22.01.2014 N Ф05-16340/2013 по делу N А40-79875/2013.

admin