Как продать долю принадлежащую обществу третьему лицу?

Продажа доли в ООО — смена собственника или одного из собственников организации, которая осуществляется через договор купли-продажи долей ООО, заверяемый нотариально. При удостоверении договора купли — продажи доли в уставном капитале необходимо предоставить необходимый пакет документов для продажи доли ООО третьему лицу.

Более подробную информацию Вы можете получить по телефону
+7 (967) 073-20-80 по рабочим дням до 21:00.
Стоимость удостоверения договора от 15000 руб.

В связи с принятием Федерального закона № 312-ФЗ от 30.12.2008 г. и вступлением в силу 01.07.2009 г. изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации, Основы законодательства Российской Федерации о нотариате, ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», а также в связи с принятием Федерального закона № 205-ФЗ от 19.07.2009 г., опубликованного 22.07.2009 г., и вступлением в силу 22.07.2009 года положений, касающихся нотариального удостоверения сделок, направленных на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, рекомендуется руководствоваться следующим:

При предполагаемой продаже доли ООО третьему лицу нотариусу необходимо проверить соблюдение преимущественного права покупки участников общества или самого общества. Преимущественное право покупки участников общества пропорционально размерам своих долей гарантировано законом (абз. 1 п. 4 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), а «преимущественное право покупки» самого общества может быть установлено уставом (абз. 2 п. 4 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Кроме того, при продаже доли ООО третьему лицу уставом может быть предусмотрено преимущественное право покупки других участников непропорционально размерам своих долей.

или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи.

Оферта о продаже доли ООО третьему лицу считается полученной всеми участниками общества в момент получения ее обществом (п. 5 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Установленный законом срок существования преимущественного права покупки для участников общества при продаже доли ООО третьему лицу — 30 дней с даты получения оферты обществом, однако, уставом может быть установлен более длительный срок.

Если уставомпри продаже доли ООО третьему лицу предусмотрено преимущественное право покупки самого общества, то в уставе также должен быть установлен срок осуществления этого права обществом. Следует иметь в виду, что право возникает у общества только при условии неиспользования другими участниками своего преимущественного права покупки (отказа от использования права или истечения срока существования права). В этом случае течение срока для использования преимущественного права покупки обществом начинается со дня получения обществом последнего соответствующего отказа или со дня прекращения преимущественного права покупки у других участников общества.

Преимущественное право покупкипри продаже доли ООО третьему лицу прекращается в день:

  • представления в общество письменного заявления участника об отказе от использования преимущественного права покупки. Подлинность подписи участника на таком заявлении должна быть нотариально засвидетельствована (п.6 ст.21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);
  • истечения срока использования преимущественного права покупки.

В подтверждение соблюдения преимущественного права покупки нотариусу в порядке ст. 15 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате в соответствующих случаях представляются следующие документы:

  • экземпляр или копия обращения (оферты) участника в общество с отметкой общества о дате получения, или выданная обществом копия оферты участника общества (продавца), адресованная другим участникам и самому обществу с указанием цены и других условий продажи, или нотариальное свидетельство о передаче заявления;
  • выданные обществом копии заявлений других участников об отказе от использования преимущественного права покупки с отметкой общества о дате их получения. Подлинность подписи участника общества на таком заявлении должна быть нотариально засвидетельствована (п. 6 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);
  • заявление самого общества об отказе от использования преимущественного права покупки. Подлинность подписи представителя общества (исполнительного органа или представителя по доверенности) на таком заявлении должна быть нотариально засвидетельствована (п. 6 ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);
  • справка (заявление, письмо) общества о том, что на определенную дату заявлений участников с отказом от использования преимущественного права покупки или об акцепте оферты в общество не поступало;

Указанные копии документов должны быть оформлены в соответствии с требованиями Указа Президиума ВС СССР от 04.08.1983 г. № 9779-Х «О порядке выдачи и свидетельствования предприятиями, учреждениями и организациями копий документов, касающихся прав граждан».

Припродаже доли ООО третьему лицу, в случае реализации установленного уставом преимущественного права покупки участниками или самим обществом не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли в уставном капитале общества оставшаяся доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу.

Продажа доли ООО третьему лицу
Продажа доли ООО участнику
Продажа доли учредителя ООО
Документы для продажи долей
Оценка отчуждаемой доли
Стоимость оформления отчуждения долей в уставном капитале ООО

Общество с ограниченной ответственностью (далее — общество) — одна из наиболее распространенных организационно-правовых форм юридических лиц создаваемых в РФ.
Основным документами определяющим правовое положение общества, права и обязанности его участников является ГК РФ и Федеральный закон от 08.02.98 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Уставный капитал общества является одной из его важнейших экономико-правовых характеристик, поскольку участники общества заранее исключают свою ответственность по его долгам личным имуществом. В связи с этим именно уставный капитал отражает минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.
Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников. Его размер должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества.
Размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях.
Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества.
Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли.
Вкладами участников могут быть деньги, ценные бумаги, другое имущество или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.
Сделки, связанные с отчуждением доли(части доли) участника общества с ограниченной ответственностью (приобретение, продажа), выход участника из общества — являются достаточно распространенными хозяйственными операциями, совершаемыми участниками имущественного оборота и в то же время вызывают наибольший интерес читателей среди прочих операций совершаемых обществом. Поэтому остановимся более подробно именно на этих операциях и рассмотрим особенности их учета и налогообложения.
Федеральным законом N 14-ФЗ допускаются следующие случаи выбытия участника из общества в результате чего происходит переход доли участника общества в уставном капитале общества:
1) Участник общества вправе продать или иным образом уступить свою долю (часть доли) в уставном капитале общества.
При этом продажа (уступка) доли допускается:
— одному или нескольким участникам общества.
Согласие общества или других участников общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества;
— третьим лицам, если это не запрещено уставом общества. При этом может потребоваться согласие общества, если это не предусмотрено его уставом;
— самому обществу.
2) Выход участника из общества.

ПРОДАЖА ДОЛИ

Порядок продажи долей участника в уставном капитале общества установлен ст.21 Федерального закона N 14-ФЗ.
Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника общества по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением участников общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли).
Участник общества, намеренный продать свою долю (часть доли) третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных участников общества и само общество с указанием цены и других условий ее продажи. Уставом общества может быть предусмотрено, что извещения участникам общества направляются через общество. В случае, если участники общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом покупки всей доли (всей части доли), предлагаемой для продажи, в течение месяца со дня такого извещения, если иной срок не предусмотрен уставом общества или соглашением участников общества, доля (часть доли) может быть продана третьему лицу по цене и на условиях, сообщенных обществу и его участникам.
Поскольку продажа доли может осуществлена как физическим так и юридическим лицам рассмотрим порядок отражения в бухгалтерском учете и налогообложение этих операций в обеих случаях.
Отражение в бухгалтерском учете участника — юридического лица операции связанной с продажей его доли осуществляется в соответствии с Инструкцией по применению Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности предприятий (Приложение 2 к Приказу Минфина СССР от 01.11.91 N 56), а также вступившими с 01.01.2000 в силу Положением по бухгалтерскому учету «Доходы организации» ПБУ 9/99, утв. Приказом МФ РФ от 06.05.99 N 32Н и Положением по бухгалтерскому учету «Расходы организации» ПБУ 10/99, утв. Приказом МФ РФ от 06.05.99 N 33Н.
В соответствии с п.7 ПБУ 9/99 поступления от продажи иных активов относятся к числу операционных доходов предприятия. Их реализация отражается в учете с применением счета 48 «Реализация прочих активов». При этом продажа доли как было сказано осуществляется по договорной цене.

Пример 1.
Один из участников ООО (предприятие «А») продает свою долю в уставном капитале общества номинальная стоимость которой составляет 10000 руб. предприятию «Б» за 14000 руб. Участники общества от преимущественного права покупки доли отказались.

В случае реализации доли по цене ниже ее номинальной стоимости отрицательный результат от ее реализации рассматриваемый для целей налогообложения как внереализационные расходы не будет уменьшать налогооблагаемую прибыль участника общества (п.15 Положения о составе затрат по производству и реализации продукции (работ, услуг), утв. Постановлением Правительства РФ от 05.08.92 N 552.
В соответствии с п.1 ст.3 Закона РФ от 06.12.91 N 1992-1 «О НДС» объектом обложения данным налогом являются обороты по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ.
Товаром в целях налогообложения признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации. При этом под имуществом понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с ГК РФ (ст.38 НК РФ).
Доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью свидетельствует о наличии у участника общества определенных обязательственных и корпоративных прав в отношении соответствующей части всего имущества общества.
Таким образом, доля в установном капитале общества относится к категории имущественных прав, связанных с имуществом, а следовательно в целях налогообложения не рассматривается в качестве товара, работы или услуги. Таким образом, при продаже доли в уставном капитале общества, ее стоимость не должна учитываться при исчислении НДС.
Однако необходимо отметить, что по мнению Минфина РФ в рассматриваемой ситуации объект обложения НДС возникает. При этом налог исчисляется с разницы между ценой продажи доли и ее стоимостью в размере вступительного взноса (Письма МФ РФ от 28.12.99 N 04-03-11 и от 14.12.99 N 04-03-11). Позиция Минфина РФ по данному вопросу основывается на положениях подп.»5″ п.3 ст.39 НК РФ и подп.»г» п.10 Инструкции ГНС РФ от 11.10.95 N 39 «О порядке исчисления и уплаты НДС».
Между тем с подобным подходом к налогообложению рассматриваемой операции по нашему мнению согласиться трудно по следующим причинам.
Как уже было отмечено выше, при продаже доли в уставном капитале объекта обложения не возникает, следовательно у налогоплательщика не может возникать обязанностей по уплате НДС.
В соответствии с указанной нормой НК РФ не признается реализацией товаров, работ, услуг передача имущества в пределах первоначального взноса участнику хозяйственного общества при выходе (выбытии) из хозяйственного общества. Таким образом, как следует из НК РФ, если хозяйственное общество передает выходящему из состава его участников лицу имущество в пределах стоимости первоначального взноса, то объекта обложения НДС у хозяйственного общества не возникает.
В рассматриваемом примере участник общества не выходит из состава участников ООО, а продает свою долю третьим лицам. Таким образом, само общество вообще не является участником данной сделки, никакого имущество выбывающему участнику оно не передает.
Аналогичным образом, следует рассуждать и при решении вопроса о включении стоимости продаваемой доли в налогооблагаемую базу по налогу с продаж. Объектом обложения данным налогом является стоимость товаров (работ, услуг), реализуемых оптом и в розницу за наличный расчет (п.3 ст.20 Закона РФ от 27.12.91 N 2118-1 «Об основах налоговой системы в РФ»).
Хотелось бы обратить внимание читателей, что приведенные письма МФ РФ не являются нормативными актами и отражают лишь позицию этого органа на данную проблему. Не исключено, что разъяснения МНС РФ по данному вопросу не совпадут с позицией МФ РФ. Поэтому столкнувшись с подобной ситуацией налогоплательщик должен самостоятельно принять решение по данному вопросу и возможно отставить свою позицию в судебном порядке.

ОТРАЖЕНИЕ ПРИОБРЕТЕНИЯ ДОЛИ У ПОКУПАТЕЛЯ

У предприятия «Б» как покупателя, приобретение доли в уставном капитале общества будет рассматриваться как вложения в уставные капиталы других организаций, которые представляют собой финансовые вложения (п.43 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ, утв. Приказом МФ РФ от 29.07.98 N 34Н) и отражаются в соответствии с Инструкцией по применению Плана счетов по счету 06 «Долгосрочные финансовые вложения».
Согласно п.43 Положения финансовые вложения для инвестора принимаются в сумме фактических затрат для инвестора.
1. Дт.08 — Кт.76 — 14000 руб. — отражены фактические затраты по приобретению доли в уставном капитале общества;
2. Дт.06 — Кт.08 — 14000 руб. — отражены фактические вложения по приобретению доли в уставном капитале общества.
Что касается отражения в бухгалтерском учете самого общества операций по продаже доли участником, то у общества производится отражение записей только в аналитическом учете, которое означает изменение лишь состава его участников, но не размера его уставного капитала.

Пример 2.
Участник ООО (физическое лицо) имело долю в уставном капитале ООО (предприятия «В»). Участники общества от преимущественного права покупки доли отказались.
Номинальная стоимость доли составляет 10000 руб. Долю выкупило предприятие «С» за 14000 руб.
Конец примера.

Поскольку в рассматриваемом примере продавцом доли является физическое лицо необходимо рассмотреть вопросы налогообложения доходов этого физического лица и начисления на эти суммы взносов во внебюджетные фонды.
Налогообложение доходов физических лиц осуществляется в соответствии с положениями Закона РФ от 07.12.91 N 1998-1 «О подоходном налоге с физических лиц», а также Инструкции ГНС РФ от 29.06.95 N 35 «По применению закона РФ «О подоходном налоге с физических лиц».
Объектом обложения подоходным налогом является совокупный годовой доход, полученный в календарном году. При налогообложении учитывается совокупный доход, полученный как в денежной форме, так и в натуральной форме, в том числе в виде материальной выгоды в соответствии с подп.»н», «ф», «я13» п.1 ст.3 Закона (ст.2 Закона о подоходном налоге).
Пункт 7 Инструкции ГНС РФ N 35 предусматривает, что при реализации физическими лицами принадлежащий им доли имущества (продаже акций) полученные доходы подлежат налогообложению с применением положений, изложенных в подп.»т» пункта 8 Инструкции ГНС РФ N 35. В соответствии с подп.»т» пункта 8 Инструкции ГНС РФ N 35 в совокупный доход не включаются суммы, получаемые в течение года от продажи имущества, принадлежащего физическим лицам на праве собственности, в части, не превыщающей тысячекратного установленного законом размера минимальной месячной оплаты труда. По желанию плательщика такой вычет может быть заменен вычетом фактически произведенных и документально подтвержденных расходов, связанных с получением указанных доходов.
В рассматриваемой ситуации доля продается за 14000 руб., а 1000-кратный размер оплаты труда составляет — 83490 руб., соответственно объекта обложения нет.
В соответствии с п.»е» ст.1 Федерального закона от 20.11.99 N 197-ФЗ «О тарифах страховых взносов в ПФ РФ,в ФСС РФ, ГФЗ РФ и в ФОМС на 2000 год» страховые взносы в Пенсионный фонд РФ начисляются на выплаты в денежной и (или) натуральной форме, начисленные в пользу работников по всем основаниям независимо от источников финансирования, включая вознаграждения выплачиваемые работникам и иным физическим лицам, за исключением индивидуальных предпринимателей, по договорам гражданско — правового характера, предметом которых является выполнение работ и оказание услуг, а также по авторским договорам.
Договор на продажу доли в уставном капитале общества не относится ни к числу трудовых, ни к числу договоров гражданско-правового характера, предметом которых является выполнение работ и оказание услуг. Таким образом взносы в Пенсионный фонд РФ на доходы от продажи доли в уставном капитале общества не начисляются.
Аналогичным образом решается вопрос относительно взносов в ФСС РФ, ГФЗ РФ и ФОМС (см. ст.ст.2, 3, 4 названного Федерального закона).

ПРОДАЖА ДОЛИ ОБЩЕСТВУ

Уставом общества в соответствии со ст.21 Федерального закона N 14-ФЗ может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли).
В этом случае общество также будет приобретать долю по цене предложения третьему лицу, то есть по договорной стоимости.

Пример 3.
Один из участников общества (предприятие»А») осуществляет продажу своей доли в уставном капитале ООО. Его доля составляет 25% уставного капитала, что соответствует 25000 руб.(номинальная стоимость доли).
Уставом общества предусмотрено преимущественное право общества на приобретение продаваемой доли. Остальные участники от покупки доли отказались.
Продажная цена доли установлена участником в размере 28000 руб.
В бухгалтерском учете предприятия «А» будут следующие бухгалтерские записи:
1. Дт.76 — Кт.48 — 28000 руб. — отражена выручка от реализации доли обществу по договорной стоимости;
2. Дт.48 — Кт.06 — 25000 руб. — списана номинальная стоимость доли;
3. Дт.48 — Кт.80 — 3000 руб. — отражен финансовый результат от продажи доли;
4. Дт.51 (50) — Кт.76 — 28000 руб. — оплата доли обществом.

ПРИОБРЕТЕНИЕ ДОЛИ ОБЩЕСТВОМ

Общество также становится приобретателем доли (части доли) участника в случаях, если:
а) уставом общества уступка доли (части доли) участника общества третьим лицам запрещена, а другие участники общества от ее приобретения отказываются, а также в случае отказа в согласии на уступку доли (части доли) участнику общества или третьему лицу, если необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества.
При этом общество, в соответствии с п.2 ст.23 Федерального закона обязано выплатить участнику общества действительную стоимость этой доли (части доли), которая определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню обращения участника общества с таким требованием, или с согласия участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.
б) участник общества исключен из общества.
В этом случае общество выплачивает исключенному участнику общества действительную стоимость его доли, которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или с согласия исключенного участника общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.
в) когда уставом общества предусмотрено, что переход и распределение доли переходят к наследникам граждан и к право-приемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества в случае их ликвидации, при условии отказа участников общества в согласии на переход или распределение доли.
В этих случаях общество выплачивает наследникам умершего участника, право-приемникам реорганизованного юридического лица-участника действительную стоимость доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период предшествующий дню смерти, реорганизации или ликвидации, либо с их согласия выдать им в натуре имущество такой же стоимости.
г) выплаты обществом действительной стоимости доли (части доли) участника общества по требованию его кредиторов часть доли, действительная стоимость которой не была оплачена другими участниками общества, переходит к обществу.

Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества (п.2 ст.14 Федерального закона N 14-ФЗ).
Методика расчета стоимости чистых активов установлена Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утв. Приказом МФ РФ от 05.08.96 N 71 и Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг от 05.08.96 N 149.

Доля, принадлежащая обществу, в течение одного года со дня ее перехода к обществу согласно ст.24 Федерального закона N 14-ФЗ должна быть по решению общего собрания участников общества распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества либо продана всем или некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам и полностью оплачена.
Продажа доли участникам общества, в результате которой изменяются размеры долей его участников, продажа доли третьим лицам, а также внесение связанных с продажей доли изменений в учредительные документы общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Пример 5.
Принимая во внимание условия примера 4 предположим, что общество продает приобретенную долю одному из участников общества по ее номинальной стоимости — 25000 руб.
Бухгалтерский учет у общества:
1. Дт.75 — Кт.48 — 25000 руб. — отражена выручка от реализации доли;
2. Дт.48 — Кт.56 — 25000 руб. — списана номинальная стоимость доли.
Бухгалтерский учет у участника:
1. Дт.08 — Кт.76 — 25000 руб. — отражены капитальные вложения по приобретению доли;
2. Дт.06 — Кт.08 — 25000 руб. — увеличена номинальная стоимость доли в обществе.
Ст.24 Федерального закона N 14-ФЗ также установлено, что нераспределенная или не проданная часть доли должна быть погашена с соответствующим уменьшением уставного капитала общества.

Пример 6.
На условиях примера 4 рассмотрим ситуацию, когда общество погашает приобретенную долю с соответствующим уменьшением уставного капитала.
1. Дт.85 — Кт.48 — 25000 руб. — отражено уменьшение уставного капитала в результате погашения доли;
2. Дт.48 — Кт.56 — 25000 руб. — списана номинальная стоимость доли.
Конец примера.

ВЫХОД УЧАСТНИКА ИЗ ОБЩЕСТВА

Выход участника из общества регулируется ст.26 Федерального закона N 14-ФЗ. Он вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества.
В случае выхода участника общества из общества его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе из общества. При этом общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли.
В отличии от вышерассмотренных способов выбытия участника из общества, действительная стоимость его доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за год, в течение которого было подано заявление о выходе из общества.
В случае неполной оплаты им вклада в уставный капитал общества действительную стоимость части его доли определяется пропорциональной оплаченной части вклада.
Общество также может с согласия участника выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.
Действительная стоимость доли участника общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером уставного капитала общества. В случае, если такой разницы недостаточно для выплаты участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительной стоимости его доли, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

Пример 7.
Один из участников общества (предприятие «А») подал заявление о выходе из общества 1 сентября 1999 года. Номинальная стоимость его доли составляет 25000 руб. — 25% уставного капитала (100000 руб. * 25%) и полностью оплачена.
Стоимость чистых активов ООО по данным бухучета за год в течении которого было подано заявление о выходе (т.е. по состоянию на 31.12.99) составляет 300000 руб.
Действительная стоимость доли участника составляет — 75000 руб. (300000 руб. * 25%).
С согласия участника общество выдает ему имущество (материалы) в размере действительной стоимости.
Отражение в бухгалтерском учете общества:

1. Дт.56 — Кт.75 — 25000 руб. — отражена частичная задолженность общества перед выходящим участником (запись производится в сентябре 1999 года).
Поскольку заявление о выходе было подано 01.09.99, то есть на тот момент когда действительная стоимость доли выходящего участника не могла быть определена, то задолженность отражается в размере номинальной стоимости
2. Дт.86 (88, 87) — Кт.75 — 50000 руб. — отражена задолженность перед выходящим участником в размере действительной стоимости его доли (запись производится в январе 2000 года);
3. Дт.75 — Кт.48 (46, 47) — 75000 руб. — отражена выручка от реализации имущества в размере действительной стоимости доли;
4. Дт.48 — Кт.10 — списана балансовая стоимость имущества;
5. Дт.48 — Кт.68 — 8335 руб. (75000 — 25000) — начислен НДС с разницы между действительной стоимостью доли и ее номинальной стоимостью (подп.»5″ п.3 ст.39 НК РФ);
6. Дт.48 (46, 47) — Кт.80 — отражен финансовый результат.

Согласно п.3 ст.26 Федерального закона N 14-ФЗ действительная стоимость доли выплачивается в течении шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого подано заявление о выходе из общества, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.

В случае, если выходящий участник является физическим лицом, то следует принимать во внимание что пункт 6 Инструкции ГНС РФ от 29.06.95 N 35 «По применению Закона Российской Федерации «О подоходном налоге с физических лиц» устанавливает, что при выбытии физических лиц из состава участников предприятий причитающийся им доход в виде распределенной доли имущества предприятия (в денежной и натуральной форме) подлежит налогообложению в составе совокупного дохода того периода, в котором этот доход был получен физическими лицами в связи с их выбытием из состава участников. Внесенные ранее физическими лицами доли в уставный капитал обложению подоходным налогом не подлежат.
Что касается начисления взносов во внебюджетные фонды, то объекта для начисления этих взносов также как и при продаже доли участником не возникает.

Центр
структурирования бизнеса и налоговой безопасности
taxCOACH

Закон «Об ООО» предусматривает несколько ситуаций, когда Общество приобретает долю в своём уставном капитале. Среди них такие популярные как выход участника из Общества, и встречающиеся реже, как, например, обязательный выкуп доли участника (миноритария), голосовавшего против одобрения крупной сделки. При этом, получив долю в своём уставном капитале, Общество в течение года обязано как-то избавиться от неё.

Существуют три способа решения этой задачи:

  • распределение доли между оставшимися участниками;

  • продажа доли, в том числе третьим лицам;

  • погашение за счет уменьшения уставного капитала.

Выбор между ними — штука относительно свободная. Но вот практика показывает, что несмотря на свободу выбора, чаще всего участники пользуются первым способом, распределяя долю выбывшего между собой. Продажа доли и уж тем более её погашение встречаются крайне редко.

Популярность этого варианта объясняется простотой оформления и отсутствием необходимости производить расчёты между сторонами за долю. При этом вопрос налоговых последствий такого выбора, как правило, не берётся во внимание. Между тем, он имеет важное значение. Разберёмся.

Возможность № 1. Распределение доли между оставшимися участниками

В этом случае доля выбывшего участника распределяется пропорционально между оставшимися, доли которых в уставном капитале соответственно увеличиваются. Единственное требование, которое выдвигает закон, — это полная оплата такой доли бывшим владельцем. Кажется, что всё классно, бери и распределяй.

«Ложечку дёгтя» добавляет позиция Минфина РФ, вновь озвученная в недавнем письме №03-04-06/7991 от 09 февраля 2018 года, которое содержит любопытное утверждение. Для наглядности приведём выдержки из письма:

«…»
При последующем распределении доли или части доли в уставном капитале общества между всеми оставшимися участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, доход оставшихся участников общества, в пользу которых была распределена доля выбывшего участника общества, определяется исходя из действительной стоимости полученной доли, определяемой на основании данных бухгалтерской отчётности общества.
«…»
Действительная стоимость доли определяется на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества.
«…»
С учетом вышеизложенного, доход оставшихся участников общества, в пользу которых была распределена доля выбывшего участника общества, определяется исходя из действительной стоимости его доли, определенной в соответствии с пунктом 6.1 статьи 23 Федерального закона, и соответствующей части доли в уставном капитале общества, полученной каждым участником общества при распределении доли выбывшего участника общества.
«…»

Письмо Департамента налоговой и таможенной политики Минфина России от 9 февраля 2018 г. N 03-04-06/7991

Получается, что при распределении доли Общества между его участниками, последние получают доход, равный действительной стоимости доли вышедшего участника.

Для лучшего понимания смоделируем ситуацию

У-1 выходит из общества, ему выплачивается ДСД (действительная стоимость доли) в размере 50 у.е. Доля У-1 переходит к обществу, а затем распределяется между оставшимися участниками, которые получают 40% и 10% пропорционально имеющимся у них долям.

Исходя из позиции Минфина, У-2 и У-3 должны заплатить налог с полученного дохода, база для уплаты которого составит 40 у.е. и 10 у.е. соответственно. Данная позиция мягко говоря, спорна, и вот почему:

(А) С экономической точки зрения

При получении доли выбывшего участника, у ООО «А» появляется обязательство выплатить некую сумму (выдать некое имущество в натуре). Выплата осуществляется из имущества Общества.

Применительно к примеру, задаёмся вопросом: если ООО «А» выплатила бывшему участнику сумму, равную 50% от чистых активов, величина чистых активов после выплаты осталась неизменна?

Очевидно, что нет. Размер имущества компании уменьшился, а значит и чистые активы стали меньше.

После выхода У-1 и распределения его доли, У-2 и У-3 стало принадлежать 80% и 20%. При этом чистые активы Общества составляют 50 у.е., а значит доли оставшихся участников по-прежнему стоят 40 у.е. и 10 у.е.

Возникает вопрос: если действительная стоимость долей участников не изменилась, какую тогда экономическую выгоду они получили, распределив долю У-1? Уж точно такой выгодой не является действительная стоимость доли вышедшего.

(Б) С точки зрения налогообложения

По общему правилу участник, получивший действительную стоимость своей доли, извлекает доход в размере этой самой стоимости. Исходя из позиции Минфина участник, получивший долю в порядке распределения, тоже извлечёт доход в размере действительной стоимости выбывшего. С полученных доходов и тому, и другому нужно уплатить НДФЛ.

Получается, что по мнению министерства НДФЛ с ДСД должен заплатить как вышедший участник, так и оставшиеся. Соответственно, действуя подобным образом, мы приходим к двойному налогообложению одной и той же суммы, при том, что фактически доход получает только вышедшая сторона.

Более того, в случае последующего выхода одного из участников, получивших долю в порядке распределения, ему снова придётся заплатить НДФЛ уже с новой величины действительной стоимости доли без учета того дохода, который якобы получил участник при распределении ему доли Общества. Это еще раз вызовет двойное налогообложение, но уже у этого участника.

По нашему мнению, при распределении доли выбывшего участника между оставшимися, последние получают доход лишь в размере номинальной стоимости доли, поскольку действительная её стоимость, рассчитываемая по правилам, описанным в указанном письме, с учётом обязательства Общества произвести выплату вышедшему, равна «НУЛЮ».

При этом могут быть исключения. По крайней мере, мы видим два таких случая:

  • выходящий участник отказался от выплаты ДСД, то есть простил долг Обществу. В таком случае чистые активы не меняются, а значит распределяемая доля действительно имеет ценность;

  • в случае покупки Обществом доли в порядке реализации преимущественного права, по цене ниже действительной стоимости доли, и последующем её распределении между участниками, последние действительно получают доход. Однако в таком случае налогооблагаемой базой должна быть не действительная стоимость распределяемой доли, а та величина, на которую увеличилась действительная стоимость долей оставшихся участников, с учётом уменьшения чистых активов, часть которых пошла на выкуп доли.

Вместе с тем, позицию Минфина не учитывать мы не можем, а потому рассмотрим иные сценарии поведения для избавления Общества от доли в своём уставном капитале.

Возможность № 2. Продажа доли

Продать долю Общества можно как одному, так и нескольким участникам, пропорционально их долям. Решение принимается общим собранием участников. Кроме того, можно продать долю даже третьему лицу, если это не противоречит уставу. Продажная цена определяется следующим образом:

(А) Цена должна быть не ниже номинала, в случае если доля не была оплачена при учреждении;

(Б) Цена должна быть не ниже той, которая была уплачена обществом в связи с переходом к нему доли, то есть не ниже её действительной стоимости.

Важно! Иная цена может быть определена единогласным решением общего собрания участников.

С подпунктом (А) в целом всё понятно. Если учредитель не оплатил свою долю в установленный срок, она безвозмездно переходит Обществу, и теперь другие участники могут выкупить её, по сути исполнив обязанность по оплате доли при учреждении. НДФЛ у них не возникает. Напротив, возникают затраты на приобретение (оплату) доли, что пригодится на случай отчуждения доли или ликвидации компании.

А вот пункт (Б) вероятно вызывает вопрос: до каких пределов участники могут изменять выкупную стоимость доли? Ведь приобретать её по цене, равной ДСД, не всегда «интересно». Кажется очевидным, что в случае занижения цены, могут возникнуть претензии со стороны налоговых органов, например, в связи с получением участником материальной выгоды.

«На помощь» опять приходит Минфин. В Письме от 8 ноября 2011 г. № 03-04-006/3-300. Министерство указало, что при покупке долей вышедших участников даже по номинальной стоимости, доход в виде материальной выгоды не возникает.

Отсюда следует, что продажа доли Общества своему участнику или третьим лицам по номиналу не вызывает вопросов со стороны фискальных органов по поводу НДФЛ. Общество же, реализуя оплаченную долю, получает доход в виде её выкупной стоимости. При этом произведённая выплата ДСД не является расходом, связанным с приобретением Обществом доли, соответственно уменьшить налогооблагаемую базу на выплаченную вышедшему участнику сумму не получится.

Важный нюанс! По общему правилу сделки купли-продажи долей в уставном капитале ООО подлежат нотариальному удостоверению. Исключением из этого правила как раз-таки является описанный случай. При продаже Обществом доли в своём же УК своим же участникам сделка оформляется в простой письменной форме, а к нотариусу идет только директор компании.

Возможность № 3. Погашение доли

Если долю не получилось ни распределить, ни продать, её можно (а если прошёл год с момента приобретения, то нужно) погасить. Для этого Общество должно уменьшить свой уставный капитал на номинальную стоимость такой доли. Соответственно, после погашения УК должен составит сумму не менее 10 000 рублей.

Применительно к данному варианту «избавления» Общества от доли говорить о налоговых рисках не приходится, однако сама по себе процедура уменьшения уставного капитала сильно растянута во времени и занимает около трех месяцев.

А можно с долей ничего не делать?

Определённого ответа на этот вопрос нет.

Закон «Об ООО» говорит, что Общество, владеющее долее в собственном УК, должно распределить её, продать или погасить в течение года. На протяжении указанного срока компания может вполне спокойно функционировать и принимать все необходимые решения, поскольку доля, принадлежащая Обществу, не участвует ни в голосовании, ни в распределении прибыли.

Если же ничего не предпринять по прошествии годичного срока, то теоретически возможно стать ответчиком по иску налоговой инспекции о принудительной ликвидации общества. При этом с большой долей вероятности в удовлетворении такого иска будет отказано, поскольку нарушения в представленном случае легко устранимы, а ликвидация в свою очередь является крайней мерой.

Вместо резюме

Безусловно, выбор инструмента «избавления» Общества от доли в своём уставном капитале зависит от конкретных обстоятельств дела, однако принимать решение по такому важному вопросу, руководствуясь лишь простотой оформления без учёта налоговых последствий собственных действий, нельзя.

Применяя вариант с распределением долей между участниками, нельзя забывать о потенциальных рисках начисления налога на полученные участниками «доходы». Прецедентов по рассматриваемым ситуациям пока не так много, однако, учитывая позицию, озвученную Минфином, внимание налоговых органов к таким ситуациям может стать более пристальным. Соответственно, отсутствие основания для начисления участнику НДФЛ придётся доказывать в суде. Учитывая, что законодатель сам предоставляет два альтернативных решения вопроса, спорной ситуации можно избежать.

Согласно законодательству, участник общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью (далее – ООО) вправе продать или иным образом произвести отчуждение своей доли (части доли) в уставном фонде общества одному или нескольким участникам этого общества или самому обществу. Положения об отчуждении регулируются ст.97-101 Закона о Хозяйственных обществах (далее – Закон).

В нашей статье рассмотрим общие вопросы отчуждения доли, а также порядок реализации преимущественного права покупки доли, предусмотренные законодательством; проанализируем какие положения Закона и каким образом могут изменить учредители (участники) ООО в своем уставе, на основании своих решений.

Исходя из ст. 97 Закона, отчуждение участником ООО своей доли (части доли) в уставном фонде общества третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом этого общества.

Таким образом, участники ООО могут в своем уставе изменить общую норму, касающуюся отчуждению долей ООО третьим лицам.

Например, в уставе может быть следующий пункт:

«Отчуждение участником своей доли (части доли) в уставном фонде общества третьим лицам допускается только с согласия всех остальных участников общества»

или

«Отчуждение участником своей доли (части доли) в уставном фонде общества третьим лицам не допускается».

Следует понимать, что отчуждение доли – это не только ее продажа. Доля (часть доли) может перейти в собственность, например, путем ее дарения иному лицу. Следовательно, участники ООО могут ограничить уставом только определенные способы вхождения третьего лица, при отчуждении доли.

Например:

«Продажа участником своей доли (части доли) в уставном фонде общества третьим лицам не допускается». Такая норма ограничивает только возможность заключения договоров купли-продажи доли с третьими лицами, но не лишает право участника заключить договор дарения.

Можно указать ограниченный круг третьих лиц, которым можно продать и/или подарить долю.

«Отчуждение участником своей доли (части доли) в уставном фонде общества третьим лицам не допускается, за исключением дарения доли (части доли) своим следующим близким родственникам: супруг, дети, родители, родные братья и сестры».

Таким образом, основные общие вопросы, связанные с отчуждением доли, на которые следует обратить внимание участникам:

  • возможность продать долю третьим лицам;
  • возможность передать долю третьим лицам иным способом, отличным от продажи.

Стоит также отменить, что запрет на отчуждение долей третьим лицам может не является полным запретом на вхождение третьих лиц в ООО. Так, кроме отчуждение имеющийся доли можно допустить увеличение уставного фонда за счет вклада нового участника – третьего лица. Решение об увеличении уставного фонда ООО за счет внесения дополнительных вкладов третьими лицами принимается всеми участниками общества единогласно (ст.105 Закона).

Ст. 97 Закона установлен запрет на отчуждение единственным участником ООО доли в уставном фонде самому обществу, однако запрет на отчуждение части своей доли обществу Законом не определен.

Исходя из ст.98 Закона, участники ООО пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника в уставном фонде общества пропорционально размерам своих долей в уставном фонде этого общества, если уставом или решением общего собрания его участников, принятым единогласно, не предусмотрен иной порядок осуществления этого права либо если иное не установлено актами Президента Республики Беларусь.

Продать долю третьему лицу, не предложив ее купить остальным участникам, не допускается. Не допускается также исключение каких-либо участников из круга лиц, которые могут пользоваться преимущественным правом покупки, а также не допускается ограничение прав участников на преимущественное право покупки доли остальных участников. Исключения предусмотрены только в определенных случаях для резидентов Парка высоких технологий при использовании введенных для них элементов корпоративного права (опционы, опционные договоры, конвертируемые займы).

Порядок осуществления преимущественного права покупки доли (части доли) участника в уставном фонде ООО непропорционально размерам долей участников в его уставном фонде может быть предусмотрен уставом при учреждении этого общества либо внесен, изменен или исключен из него по решению общего собрания его участников, принятому единогласно (ст.98 Закона).

Таким образом, участники могут своим решением повлиять на порядок своего участия в реализации преимущественного права покупки, но такое решение должно быть принято единогласно и не исключать кого-либо из участников из данного процесса.

В ООО с 3-мя участниками, доли которых распределены следующим образом: «А»-30%; «Б»-50%; «В»-20%, может быть следующий пункт:

«Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника в уставном фонде общества в равных долях, независимо от размера доли участника, решившего продать долю».

Таким образом, при продаже полной долю участником «А», «Б» и «В» могут рассчитывать на 50% доли «А», если они оба решат воспользоваться своим преимущественным правом покупки.

Или

«Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника в уставном фонде общества пропорционально размерам своих долей в уставном фонде, если иное не будет определено в принятом единогласно решении Общего собрания».

Общий порядок действий участника ООО, намеренного продать свою долю (часть доли) в уставном фонде общества, определяется уставом и должен содержать форму, способ извещения остальных участников этого общества и самого общества о намерении продать свою долю (часть доли) в уставном фонде общества и требования к информации, включаемой в это извещение (цена и иные условия продажи).

Порядок реализации участниками ООО преимущественного права покупки доли (части доли) участника в уставном фонде общества определяется уставом общества и должен содержать срок, но не более 30 дней со дня направления участником, намеренным продать свою долю (часть доли), извещения о ее продаже, очередность и последовательность действий, в соответствии с которыми участники этого общества могут воспользоваться своим преимущественным правом покупки доли (части доли) участника в уставном фонде общества.

Уступка участниками ООО преимущественного права приобретения доли (части доли) в уставном фонде этого общества, установленного уставом общества или решением общего собрания, не допускается (Ст. 98 Закона).

Законом также определены ситуации, когда в соответствии с уставом ООО отчуждение доли (части доли) участника в уставном фонде общества третьим лицам невозможно, а другие участники этого общества от ее покупки отказываются, общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо с согласия участника выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.

Действительная стоимость доли (части доли) участника в уставном фонде общества определяется на основании данных бухгалтерского баланса за последний отчетный период, предшествующий дате обращения участника с таким требованием (данных книги учета доходов и расходов на первое число месяца обращения участника). В этом случае доля (часть доли) участника в уставном фонде этого общества переходит к самому обществу с момента выплаты участнику действительной стоимости доли (части доли) либо выдачи ему имущества в натуре, соответствующего такой стоимости.

При продаже доли (части доли) участника в уставном фонде ООО с нарушением преимущественного права покупки доли (части доли) любой участник этого общества и (или) само общество вправе в течение 3-х месяцев с момента, когда они узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя (Ст.98 Закона).

Таким образом, участники не ограничиваются действиям Закона при решении некоторых по отчуждению доли и реализации преимущественного права покупки (за исключением ограничений прав участников). Однако стоит обратить внимание, что руководствоваться своими договоренностями возможно лишь при закреплении в своем уставе отличительного порядка действий относительно продажи или иного вида отчуждение долей (их частей) третьим лицам, а также указание конкретных цифр или механизма их определения в случае желания нескольких участников приобрести долю в рамках реализации преимущественного права покупки.

admin