Доверительное управление акциями

CM

О)

о о

о о о

со

н о

о я с о т ф VO >s

о *

о ф

у

о *

о

2 ф d я

ü <

ü S I

н

о ф

со

Сложно представить, что коррумпированное чиновничество станет добровольно предпринимать эффективные меры, направленные на борьбу с коррупцией. Следует отметить, что, к сожалению, «воз и ныне там». Власть предпринимает определенные меры в плане ограничения масштабов коррупции, но медленно, не настойчиво, с оглядкой. В настоящее время в России отсутствует однозначно выраженная, свободная от двойных стандартов и нелогичных действий политическая воля противодействовать коррупции. Это выражается и в том, что наши законы пишутся далеко не «святыми» законодателями. Поэтому некоторых положений, которые касаются жесткой борьбы, законодатели стараются избегать (этим можно объяснить то, что проект единого антикоррупционного закона до сих пор остается проектом), но под давлением международного сообщества создается видимость такой борьбы. Это выражается в том, что нормы нашего закона усложняют управленческий процесс, в них используются формулировки «вправе» и «может» (в смысле должностное лицо), а не «обязан» и «должен», встречаются формулировки «в разумный срок», неоднозначно сформулированные процедуры реализации некоторых поло-

жений законов дают возможность их неоднозначного толкования. Такие нормы закона дают широкие возможности развития произвола чиновников и угрожают ростом коррупционных проявлений, т. е. создают благоприятную почву для соблазна в получении и даче взятки и совершении иных коррупционных преступлений.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

На сегодняшний день, по-прежнему, основной упор делается на борьбу с последствиями коррупции, а ее причины остаются практически без внимания, хотя эта проблема, безусловно, требует к себе особого подхода, сочетающего различные меры и средства. Нужны целенаправленные усилия со стороны государства и гражданского общества, соответствующая антикоррупционная политика. Очевидно, что она должна строиться на всеобщей административной реформе, так как если не реформировать систему управления, не будут устранены основные причины коррупции. В этом направлении представляется необходимым максимально упростить бюрократические процедуры, избавить государство от избыточных функций, передав их другим субъектам, например, общественным организациям и на деле обеспечить соблюдение принципов гласности, открытости и публичности в деятельности органов власти.

Передача государственными служащими

ценных бумаг и долей в уставном капитале юридических лиц в доверительное управление (в контексте антикоррупционных законодательных инициатив)

Карпычев М.В. *

Борьба с коррупцией является одним из приоритетных направлений в обеспечении экономической, политической и военной безопасности государства. Не случайно одним из первых документов, подписанных Президентом РФ Д.А. Мед-

ведевым после вступления в должность, явился указ от 19.05.2008 г. № 815 «О мерах по противодействию коррупции»1.

В настоящее время в Государственную думу внесен законопроект Федерального закона № 105369-5 «О противодейс-

Доцент кафедры гражданского права и процесса Нижегородской академии МВД России, кандидат юридических наук, доцент.

твии коррупции»2, который, скорее всего, будет принят. Не оспаривая важность, необходимость и своевременность принятия такого нормативного акта, хотелось бы остановиться на одном из вопросов, который может затронуть интересы широкого круга государственных и муниципальных служащих.

Речь идет о положении ст. 11 законопроекта «Порядок предотвращения и урегулирования конфликта интересов на государственной и муниципальной службе», а именно: ч. 6 указанной статьи, устанавливающей правило о том, что в случае, если государственный или муниципальный служащий владеет ценными бумагами, акциями (долями участия в уставных (складочных) капиталах организаций), он обязан, в целях предотвращения конфликта интересов, передать, принадлежащие ему ценные бумаги, акции (доли участия в уставных (складочных) капиталах организаций) в доверительное управление в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Данное положение не является чем-то ранее не известным российскому законодательству. Так, ч. 2 ст. 11 ранее действовавшего Федерального закона от 31.07.1995 г. № 119-ФЗ «Об основах государственной службы Российской Федерации», в числе других ограничений, связанных с государственной службой, устанавливала обязанность государственного служащего передавать в доверительное управление под гарантию государства на время прохождения государственной службы, находящиеся в его собственности, доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций в порядке, установленном федеральным законом3.

Похожая норма закреплена и в ст. 11 Модельного закона «Об основах государственной службы», принятого на одиннадцатом пленарном заседании Межпарламентской Ассамблеи государств — участников СНГ (Постановление №11-5 от 15 июня 1998 года)4: «Государственный служащий обязан передавать в соответствии с законодательством государства в доверительное управление под гарантию на время прохождения государственной службы, находящиеся в его собственности доли (пакеты акций) в уставном капитале коммерческих организаций».

Вышеуказанные формулировки не позволяли ответить на вопрос: как, в каком порядке и кому должны передаваться в доверительное управление акции и доли

в уставном капитале, а также, о каких государственных гарантиях идет речь.

Федеральный закон от 27.07.2004 г. № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации»5 отнес обязанность по передаче долей в уставном капитале (акций) в доверительное управление к числу запретов, связанных с гражданской службой.

Часть 2 ст. 17 указанного закона установила, что если владение гражданским служащим ценными бумагами, акциями (долями участия в уставных капиталах организаций), приносящими доход, привело к конфликту интересов, то он обязан передать, принадлежащие ему указанные ценные бумаги, акции (доли участия в уставных капиталах организаций), в доверительное управление в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Таким образом, по сравнению с ранее действовавшим законом от 31.07.1995 г. № 119-ФЗ, установлены более либеральные правила (обязанность по передаче в доверительное управление была закреплена лишь для случаев наличия конфликта интересов).

Следует, однако, отметить, что данная норма так и не была введена в действие, поскольку в соответствии со ст. 71 Федерального закона от 27.07.2004 г. № 79-ФЗ она должна вступить в силу после определения организации, уполномоченной государством осуществлять доверительное управление, принадлежащими гражданским служащим и приносящими доход ценными бумагами, акциями (долями участия в уставных капиталах организаций).

До настоящего момента такая организация не определена.

Между тем основной проблемой в данной сфере как раз и является определение порядка передачи акций и долей в уставном капитале в доверительное управление.

Правила о доверительном управлении имуществом (включая акции и права на доли в уставном капитале) установлены гл. 53 Гражданского кодекса РФ. В соответствии со ст. 1012 Гражданского кодекса РФ по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя).

сч

О!

О) О О СЧ

О

о о о.

со

I-О

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

о я с о т ф ю

О *

О ф

У

о *

о

ф

■а

я <

I I-

О ф

со

СМ

О)

о о см

о о о

со

н о

о я с о т ф VO >s

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

о *

о ф

у

о *

о

2 ф d

я <

S I

н

о ф

со

В соответствии со ст. 1025 Гражданского кодекса РФ особенности доверительного управления ценными бумагами должны устанавливаться законом. Казалось бы, такой закон есть — Федеральный закон от 22.04.1996 г. № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» (ред. от 06.12.2007 г.)6, ст. 5 которого говорит о деятельности по управлению ценными бумагами как одном из видов деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Однако закон о рынке ценных бумаг ориентирован в первую очередь на регулирование отношений спекулятивного характера, связанных с приобретением и отчуждением ценных бумаг, переданных в доверительное управление и приобретенных в процессе осуществления деятельности доверительного управляющего. Более того, и сам характер деятельности доверительного управляющего (действия от собственного имени без указания своего статуса как управляющего) отличается от общей модели доверительного управления. Установлены и дополнительные требования к управляющему ценными бумагами -им может быть только коммерческая организация, имеющая соответствующую лицензию. Требование о лицензировании не распространяется на случаи, когда управление связано исключительно с представлением интересов бенефициара в отношениях по корпоративному управлению (на общих собраниях акционеров).

Существует и еще один нормативный акт, регулирующий отношения в сфере доверительного управления ценными бумагами, — приказ ФСФР РФ от 03.04.2007 г. № 07-37/пз-н «Об утверждении порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами»7.

Однако данный нормативный акт не регулирует деятельность по управлению ценными бумагами, если она связана исключительно с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам (п. 1.3), кроме того, сама легитимность данного акта вызывает некоторые сомнения, поскольку ст. 1025 Гражданского кодекса РФ говорит о том, что особенности управления ценными бумагами могут устанавливаться законом, каковым акт Федеральной службы по финансовым рынкам (ФСФР) естественно не является.

Таким образом, следует констатировать, что на сегодняшний день, отсутствует какое-либо нормативное регулирование передачи госслужащими ценных бумаг в доверительное управление. Не предусматривает действующее законода-

тельство и каких-либо особенностей для доверительного управления долями в уставном (складочном, паевом) капитале юридического лица.

Встает вопрос, а может ли быть осуществлена передача в доверительное управление госслужащими ценных бумаг и долей участия в рамках общих норм гл. 53 Гражданского кодекса РФ? Полагаем, что нет, по следующим причинам:

• во-первых, многие, может быть даже большинство госслужащих, имеющих акции, не имеют цели отчуждать их и приобретать новые (т. е. фактически заниматься спекуляциями, игрой на фондовом рынке), тем самым доверительный управляющий должен быть ограничен в полномочиях по совершению действий (см. п. 2 ст. 1012 Гражданского кодекса РФ). Более того, сама цель введения обязательной передачи в доверительное управление акций (долей участия) — избежание конфликта интересов — предполагает необходимость передачи госслужащими лишь полномочий по корпоративному управлению, т. е. лишь по участию в общих собраниях участников (акционеров) юридического лица, и принятия в рамках таких собраний решений;

• во-вторых, закон устанавливает ограничение на субъектный состав договора доверительного управления имуществом — доверительным управляющим может быть лишь индивидуальный предприниматель или коммерческая организация (п. 1 ст. 1015 Гражданского кодекса РФ), причем при управлении эмиссионными ценными бумагами — только юридическое лицо (ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг). Правда, имеется оговорка, что в случаях, когда доверительное управление осуществляется по основаниям, предусмотренным законом, доверительным управляющим может быть и гражданин — не предприниматель, и некоммерческая организация. Можно ли рассматриваемую ситуацию отнести к основанию, предусмотренному законом? Однозначного ответа нет;

• в-третьих, проблемой является установление доверительному управляющему вознаграждения и компенсации его расходов (ст. 1023 Гражданского кодекса РФ). Сама конструкция договора доверительного управления имуществом не предусматривает безвозмездности. Однако встает вопрос о спра-

ведливости возложения таких расходов на госслужащего, поскольку заключение договора является не его инициативой, а инициативой государства; • в-четвертых, и это может быть самое главное, встает вопрос, а в чьем интересе осуществляется доверительное управление ценными бумагами и долями в капитале юридического лица госслужащего? Правила о договоре доверительного управления имуществом предусматривают, что доверительный управляющий действует в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя. Однако в нашей ситуации передача ценных бумаг и долей в уставном капитале в доверительное управление направлена не на реализацию прав собственника через доверительного управляющего, а на защиту общественных интересов, на избежание конфликта интересов личности и государства. Полагаем, что прежде чем вводить соответствующую норму, необходимо ответить на следующие вопросы:

1. Какое имущество должно передаваться в доверительное управление в связи с государственной службой? Однозначно не допустимы максимально расплывчатые и широкие формулировки, как это сделано, в частности, в ч. 3 ст. 10 Модельного закона о борьбе с коррупцией, принятого 03.04.1999 г. постановлением пленарного заседания Межпарламентской Ассамблеи государств — участников СНГ8, поскольку фактически речь идет об ограничении субъективных гражданских прав, которые должны носить обоснованный и разумный характер. Полагаем, что речь не должна идти о ценных бумагах вообще (к каковым относятся и векселя, и сберегательные книжки на предъявителя, и коносаменты и многие другие), а только об акциях. С другой стороны, полагаем, что обязательно должны быть включены в данный перечень предприятия как имущественные комплексы (ст. 132 Гражданского кодекса РФ).

2. Необходимо определиться со следующим: все ли госслужащие должны передавать акции и доли участия в уставном капитале юридического лица, или лишь те, у которых может возникнуть конфликт интересов? Полагаем, что действующая формулировка закона о государственной гражданской службе носит более корректный и обоснованный характер, чем предлагаемая в законопроекте о противодействии коррупции. Необходимо также определиться с тем, кто будет опре-

делять наличие или отсутствие конфликта интересов и возможность его появления.

3. Должна ли речь идти о доверительном управлении или здесь возможен иной правовой институт — договор поручения, выдача доверенности или что-то еще? На наш взгляд, конфликт интересов может быть устранен и в случае, если собственник акций выдаст доверенность самому акционерному обществу или третьему лицу на участие в общих собраниях акционеров. Более того, фактически применительно к доверительному управлению акциями госслужащего мы и ведем речь о действиях, которые обычно осуществляются путем выдачи доверенности.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

4. Должно ли быть обязательным заключение договора для доверительного управляющего, кто и в каком размере будет выплачивать ему вознаграждение? Особенно решение данного вопроса актуально для тех госслужащих, кто в рамках приватизации, в порядке наследования или по иному основанию получил незначительные пакеты акций, управление которыми не может приносить доход, способный заинтересовать доверительного управляющего-предпринимателя.

5. Каковы должны быть существенные условия договора? Возможно здесь необходимо принятие специального нормативного акта, по аналогии с постановлением Правительства РФ от 07.08.1997 г. № 989 «О порядке передачи в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, и заключении договоров доверительного управления этими акциями»9. Вместе с тем ранг такого нормативного акта должен быть повышен до уровня федерального закона. Считаем возможным и внесение соответствующих корректив в гл. 53 Гражданского кодекса РФ, учитывающих не только рассматриваемые в рамках настоящей статьи вопросы, но и неурегулированные договорные отношения по управлению юридическими лицами (деятельность управляющих компаний и управляющих в отношении хозяйственных обществ) и по управлению исключительными правами (деятельность организаций, осуществляющих коллективное управление авторскими и смежными правами).

Полагаем, что на данные вопросы должны быть получены ответы в рамках реализации п. 8 раздела II Национального плана противодействия коррупции, утвержденного Президентом РФ от 31.07.2008 г. № Пр-156810.

сч

О!

О) О О

сч

о о о о.

со

I-О

о я с о т ф ю

О *

О ф

У

о *

о

ф

■а

я <

I I-

О ф

со

Литература и примечания

1. СЗ РФ. 2008. № 21. Ст. 2429.

iНе можете найти то, что вам нужно? Попробуйте сервис подбора литературы.

2. : http://www.garant.ru/prime/20081016/3035834.htm.

3. СЗ РФ. 1995. № 31. Ст. 2990.

4. Информационный бюллетень. Межпарламентская Ассамблея государств — участников Содружества Независимых Государств. 1998. № 18. С. 103-128.

5. СЗ РФ. 2004. № 31. Ст. 3215.

7. Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2007. № 26.

8. Информационный бюллетень. Межпарламентская Ассамблея государств — участников Содружества Независимых Государств. 1999. № 21.С. 70-84.

9. СЗ РФ. 1997. № 45. Ст. 5193.

10. Российская газета. 2008. 05 сентября. № 164.

Коррупция в России:

некоторые пути ее преодоления

Нуркаева Т.Н.*

Проблема противодействия коррупции, создания антикоррупционного законодательства актуальна в нашей стране на протяжении уже многих лет. Однако надо признать, что позитивных сдвигов в этой области у нас не наблюдается.

За последнее десятилетие коррупция в стране достигла небывалых масштабов. В 2007 г. престижная организация Transparency International выпустила свой очередной кто лучше всех в мире справляется с коррупцией. Россия заняла лишь 143 место, поместившись между Индонезией и Анголой1.

Что касается статистики, то количество коррупционных преступлений в стране продолжает расти. По словам руководителя специального управления Генпрокуратуры по надзору за исполнением законодательства о противодействии коррупции Александра Аникина, в первом полугодии 2008 г. число выявленных преступлений против интересов государственной и муниципальной службы достигло 26 787 (рост на 11 %), из них фактов взяточничества 8 594 (рост на 6 %)2.

Ущерб от коррупции огромен. По данным Фонда «ИНДЕМ», суммарные потери в нашей стране от коррупции в 1999 г. составили до 20 млрд долларов3. По последним данным, в 2001 г. ущерб составил 37 млрд долл., в 2004 г. — 310 млрд, а сейчас при таких темпах перевалил уже за

500 млрд долл.4 Причем, помимо материального ущерба, коррупция крайне негативно влияет на политическую, идеологическую, культурно-нравственную сферу, общественное и правовое сознание населения 5.

Понимая важность проблемы, Президент Д. Медведев вновь предпринял попытку дать бой коррупции. Несомненно, это правильный путь. Вместе с тем не хотелось бы, чтобы эта борьба превратилась в очередную временную компанию.

Несколько слов о понятии коррупции. На сегодняшний день ни один отечественный нормативно-правовой акт не содержит определения понятия коррупции. Нет его и в действующем УК РФ.

В теории уголовного права все существующие трактовки понятия коррупции условно можно разделить на две группы:

2) считающие коррупцией различные виды подкупа (А.С. Горелик, А.И. Долгова, Н.Ф. Кузнецова, Н.А. Лопашенко и др.)6 Первая позиция является для нас предпочтительней. Ядром коррупции действительно является подкуп (взяточничество). Однако было бы неверно сводить коррупцию только к подкупу. Если обра-

Доктор юридических наук, профессор.

Доверительное управление (ДУ) – услуга, предоставляемая управляющими компаниями или банками на рынке ценных бумаг.

При доверительном управлении клиент по договору передает управляющей компании денежные средства или другие активы. Та осуществляет сделки от своего имени, но в интересах клиента, за что получает вознаграждение в виде части заработанной прибыли либо как процент от стоимости активов, находящихся в управлении.

В России доверительное управление имуществом регулируется ст. 1012 Гражданского кодекса РФ.

Для того чтобы инвестиционная компания или банк имели возможность оказывать услуги по доверительному управлению на рынке ценных бумаг, они должны иметь специальную лицензию, получаемую в ФСФР.

Услуги по доверительному управлению, как правило, оказываются клиентам индивидуально, под личные запросы и инвестиционные цели. Поэтому вложение средств через такой договор обходится дороже, чем покупка паев или акций инвестиционных фондов.

Результаты доверительного управления в наибольшей степени зависят от профессионализма тех сотрудников, которые его осуществляют. Поэтому, заключая соглашение, необходимо интересоваться результатами работы именно того специалиста, которому будет доверено совершать сделки.

Доверительные управляющие в большинстве случаев не могут гарантировать доходность, которая зависит от экономической конъюнктуры. Если это делается, то инвестору стоит серьезно задуматься о надежности компании: достаточно ли у нее собственных средств для выполнения своих обязательств перед всеми клиентами в случае неблагоприятной ситуации на непредсказуемых рынках.

Как правило, в договоре об управлении активами прописывается класс инструментов, в которые предполагается инвестировать денежные средства. Таким образом клиент может определить приемлемое для портфеля соотношение риска и доходности.

Доверительное управление активами предлагается большинством крупных инвестиционных компаний, а также банками в рамках эксклюзивных программ обслуживания private banking. Средняя стоимость услуги составляет около 15% от полученной прибыли.

Управление акциями или другими ценными бумагами, которыми владеет акционер, важная и кропотливая работа. Необходимо обеспечить надежное хранение актива в депозитарном учреждении, вовремя выполнять обязанности акционера, реагировать на вызовы и угрозы, а главное – заботиться об увеличении стоимости акций или других ценных бумаг.

Содержание статьи:
1. Что такое управление акциями и другими ценными бумагами?
2. С помощью каких инструментов осуществляется управление акциями?
3. Сравнение последствий управления акциями с использованием корпоративного инвестиционного фонда и обычного общества с ограниченной ответственностью.

Что такое управление акциями и другими ценными бумагами?

Управление ценными бумагами – это рисковая профессиональная деятельность, осуществляемая на основе доверия и профессиональных качеств, на оплатной̆ основе, определенным кругом субъектов.
Управлять акциями или другими ценными бумагами можно двумя способами – самостоятельно или заключить договор доверительного управления с торговцем ценными бумагами (далее ТЦБ).

ТЦБ может осуществлять управление ценными бумагами по следующим формам:
• полное управление (управляющий действует самостоятельно в рамках договора на доверительное управление с последующим уведомлением клиента);
• управление по согласованию (управляющий письменно согласовывает каждое свое действие с клиентом);
• управление по приказу (управляющий действует только по распоряжению клиента).

Практикуется управление в формах сделок купли-продажи ценных бумаг, предъявлением их к погашению, размещением или иным способом, не противоречащим законодательству.
В этой статье мы не будем рассматривать доверительное управление ценными бумагами, которое должно осуществляться профессиональным участником фондового рынка, компанией, имеющей лицензию на этот вид деятельности, а рассмотрим, как самостоятельно это можно делать.

С помощью каких инструментов осуществляется управление акциями?

В большинстве случаев, акционер самостоятельно решает вопросы управления акциями. Приобретя ценные бумаги на себя или свою юридическое лицо, как правило, на общество с ограниченной ответственностью (далее ООО), акционер осуществляет участие в управлении ПАО или ЧАО, если его доля значительная, больше 20% от уставного капитала, или номинально владеет ценными бумагами, имея право присутствовать на собрании акционеров, и в случае начисления, получать дивиденды.

Давайте договоримся, что наш акционер имеет три пакета акций, первый пакет составляет 100% акций публичного акционерного общества «Коромысло», второй пакет акций 35% частного акционерного общества «Банк», а третий пакет – это облигации государственного внутреннего займа. Он является на 100%, владельцем ООО, которое владеет ценными бумагами, рисунок № 1. Ценные бумаги, хранящиеся в депозитарном учреждении, где ООО открыло счет в ценных бумагах, распорядителем счета является наш владелец, так как он является директором ООО.

Рисунок № 1.

Имея 100% акций ПАО «Коромысло», наш владелец полностью контролирует работу акционерного общества, он имеет право через собрание акционеров принимать любые решения по всем вопросам деятельности ПАО, назначать наблюдательный совет, правление, внеочередное собрание, увеличивать и уменьшать уставной капитал, совершать другие действия, разрешенные действующим законодательством. Но когда акционер примет решение о выплате дивидендов, а ПАО выполнит это решение и перечислит дивиденды ООО, у общества возникнет обязательство отнести сумму дивидендов на валовые доходы. А если в ООО отсутствуют валовые расходы, тогда сумма дивидендов подлежит обложению налогом на прибыль в размере 18%. Затем, если владелец ООО (акционер) примет решение о выплате дивидендов из ООО, то еще заплатит подоходный налог с граждан (далее НДФЛ) в размере 5%.

В статье «Как заработать на выплате дивидендов» есть сравнительная таблица, где видно сколько платят налогов обычное ООО и корпоративный инвестиционный фонд, когда выплачивают дивиденды своим акционерам.

Теперь возьмем акции ЧАО «Банк» (рисунок № 1), где ООО нашего акционера имеет 35% статного капитала частного акционерного общества и не является основным акционером, хотя имеет значительный пакет акций и имеет одного члена наблюдательного совета ЧАО. Что касается управления ЧАО, наш акционер имеет право участвовать в собрании акционеров, инициировать созыв внеочередного собрания, вносить вопросы на сборы, голосовать и, в случае принятия решения о выплате дивидендов, получить их на счет ООО. В этой ситуации возникает тот же вопрос, что и в случае с выплатой дивидендов ПАО, если есть валовые расходы на сумму дивидендов, платить налог на прибыль не нужно, а если нет –тогда снова 18% от суммы валового дохода нужно перечислить в государственный бюджет. Акционер тоже оплатит НДФЛ в размере 5%, точнее ООО, как налоговый агент, удержит и перечислит этот налог в бюджет.

Относительно облигаций государственного займа, которыми владеет ООО нашего участника (акционера), то по долговым ценным бумагам осуществляется выплата купонов, как правило, ежеквартально, а в конце срока обращения государство осуществит погашение облигаций, а суммы купонных выплат и разница между приобретением и реализацией должна быть отнесена на валовые доходы ООО со всеми последствиями.

Аккумулированные средства ООО может реинвестировать в другие инвестиционные проекты или осуществить инвестиции в ценные бумаги для получения пассивного дохода.

Что касается вопроса защиты активов от рейдеров, здесь не все так хорошо. Во-первых, подделав документы и изменив участника и директора, легко продать ценные бумаги, пока настоящий участник будет доказывать свою правоту. Во-вторых, когда участник ООО (акционер) возобновит свои права на ООО, там уже ничего не будет, акции будут проданы, а деньги выведены. В-третьих, если будут найдены преступники и наказаны – это не гарантирует, что они компенсируют нанесенный ущерб ООО.

Второй инструмент управления акциями, который мы хотим рассмотреть – это корпоративный инвестиционный фонд (далее КИФ).

Общие характеристики КИФ.

КИФ – юридическое лицо, которое создается в форме акционерного общества и осуществляет исключительно деятельность по совместному инвестированию.

Корпоративный фонд может быть создан исключительно путем учреждения.
КИФ считается созданным и приобретает статус юридического лица со дня его государственной регистрации в установленном законодательством порядке.

Законодательные требования к участникам и уставному капиталу.

Учредителями КИФ могут быть физические и юридические лица.
Минимальный размер уставного капитала КИФ составляет 1250 минимальных заработных плат в месячном размере, установленном законом на день регистрации фонда как юридического лица.

При основания КИФ его акции подлежат частному размещению.

К моменту государственной регистрации КИФа и его устава в органах государственной регистрации учредителями корпоративного фонда должно быть уплачено 100 процентов размера первоначального уставного капитала исключительно денежными средствами.

На рисунке №2 изображена модель управления акциями с помощью КИФ.

Рисунок №2

Как видно из рисунка №2, физическое лицо акционер владеет акциями КИФ, которой является владельцем тех самых ценных бумаг, что и ООО на рисунке №1. КИФ имеет те же права и несет одинаковые обязанности, что и ООО.

В чем же отличие?

Во-первых, КИФ освобожден от уплаты налога на прибыль на основании ст. п. 141.6.1. Налогового кодекс Украины, это означает, что все платежи в КИФ в виде дивидендов и других доходов не нужно облагать налогом на прибыль.

Во-вторых, если акционер КИФ, рисунок № 3, примет решение о продаже акций или облигаций, доход от продажи тоже не подлежит обложению налогом на прибыль.

В-третьих, в случае принятия акционером КИФ решения о выплате дивидендов, КИФ удержит у акционера НДФЛ 9%. Подробнее о преимуществах выплаты дивидендов с помощью КИФ написано в статье «Как лучше выплатить дивиденды акционеру, участнику общества».

Рисунок № 3

Рассматривая другие возможности КИФ, как инструмента для управления акциями и другими ценными бумагами, важно отметить тот факт, что КИФ является надежным инструментом защиты активов от рейдеров. Имея 3-х уровневый уровень защиты, КИФ становится почти недостижим для рядового рейдера.

Первый уровень защиты заключается в доступе в реестр акционеров КИФ. Реестр акционеров вправе получить только директор КУА, которая осуществляет управление КИФ и Наблюдательный совет КИФ, который назначает акционер. Если у вас возникнет желание узнать, кто является акционером КИФ, Вам нужно обратиться с запросом к КИФ или КУА, из открытых источников Вы эту информацию не узнаете, но оснований предоставлять Вам информацию об акционере у КИФ или КУА нет.

Более того, акционер где-то хранит ценные бумаги, а именно – в депозитарном учреждении, и чтобы стать акционером КИФ, нужно осуществить продажу ценных бумаг. Эти сделки могут быть заключены только профессиональным участником.
Торговец ценных бумаг (далее ТЦБ) заключает сделки купли-продажи акций и других ценных бумаг. Для этого ему нужно лично идентифицировать продавца и покупателя. Это значит, что они лично должны предоставить ТЦБ: паспорт, идентификационный код, справку об открытом расчетном счете и счет в ценных бумагах, выписку из депозитарного учреждения, где хранятся ценные бумаги, об остатках, подтверждающие документы о приобретении ценных бумаг. После этого ТЦБ готовит проект договоров купли-продажи ценных бумаг и предоставляет его сторонам на согласование. После согласования текста договора стороны подписывают документ. Затем продавец и покупатель обращаются к своим депозитарным учреждениям с распоряжением о списании и зачислении ценных бумаг.

Эти все процедуры делают почти невозможным рейдерский захват.

Сравнение последствий управления акциями с использованием корпоративного инвестиционного фонда и обычного общества с ограниченной ответственностью.

Преимущества КИФ над ООО по управлению акциями и другими ценными бумагами очевидны. КИФ создан, чтобы проводить инвестиционную деятельность, а именно: покупать и продавать различные активы, в том числе ценные бумаги. Законодатель освободил КИФ от уплаты налога на прибыль, чтобы стимулировать бизнес к инвестиционной деятельности и модернизации экономики.

Финансовый эксперт,
руководитель ЧАО «Киевская финансовая группа»,
Скуратовский Андрей

Як правило, коли справа доходить до подарунків, ми обираємо щось більш слушне для нагоди або конкретної людини. Ігристе вино та квіти колезі, квиток на концерт улюбленого гурту або теплий плед бабусі. Коли відповідей і зачіпок для подарунка немає, у хід йде універсальний прийом – гроші в конверті. З подарунками іншого рівня (наприклад, цінних паперів) ми стикаємося не так часто, попри те, що в юристів такої роботи хоч греблю гати. Як подарувати акції? Як оформити спадщину на акції? Ця сфера трохи закрита для обговорень, але на практиці вимагає необхідних знань.

Коли йдеться про дарування акцій, за цим стоять серйозніші причини. Дарувальник хоче забезпечити обдаровуваного серйозними інвестиціями в майбутнє. Дарувальник більше не збирається займатися інвестиціями, але відчуває вигоду від проєкту та вирішує ощасливити близьку людину з жилкою підприємця. Тепер розберемося наочно, як бути, якщо така ситуація виникла.

Як подарувати акції: покрокова інструкція

У чому полягає суть? Це передавання акцій, яке ґрунтується на добровільному бажанні та є безоплатним. Той, кому дарують акції, нічого не винен дарувальнику у відповідь, інакше йшлося б вже про покупку акцій. Застереження: він повинен буде заплатити стандартний податок у 13%, якщо тільки не є близьким родичем дарувальника.

З якими труднощами можна зіткнутися під час дарування акцій?

  • Вік того, кому переходять у дар цінні папери. Діти до 18 років, звісно, можуть володіти пакетом акцій, але самостійно не здійснюють за ними ніяких угод. За законом до такої дарчої потрібно залучати батьків або опікуна неповнолітнього, що дає свою згоду. Це пов’язано з тим, що ймовірно буде потреба оформити акції в депозитарії, а діти за законом не можуть самостійно відкривати собі рахунки.

  • Співвласники акції. Якщо дарувальник управляє активами спільно з чоловіком, партнером або навіть із сім’єю, усі власники мають бути згодні на подібний процес. Для цього необхідне письмове запевнення кожного з них або, як це ще називається, – згода на відчуження.

  • Обопільна згода. Зазвичай будь-який подарунок, зокрема й акції, дарують некорисливо, але з юридичного боку такий дар повинен бути обов’язково прийнятий іншою людиною, щоб угода вважалася законною. У разі відмови вона просто скасовується.

Як і за будь-яких рухів з акціями, щоб новий власник став повноцінним акціонером, треба закріпити все юридично. Природно, цей процес не відбувається миттєво, і, що обов’язково, – у присутності нотаріуса й учасників угоди.

Для початку необхідний базовий пакет документів в оригіналі: посвідчення особи обох сторін, ІПН учасників угоди та їхні особисті дані, свідоцтво про право власності на цінні папери та передавальне розпорядження за підписом дарувальника, завірене нотаріально. Зауважимо, що це первинні документи, якщо справа не ускладнюється іншими причинами: згода на відчуження або органів опіки.

Після цього укладається угода про передавання цінних паперів, оформлюються документи та анкети, реєструється новий власник у реєстрі акціонерів або відкривається новий рахунок у депозитаріїв. Договір про вступ у права вважається укладеним, коли обидві сторони та нотаріус підпишуть його. Подарунок у вигляді акцій не переходить до спадкоємців обдаровуваного, якщо це не зазначено в договорі окремим пунктом.

Важливо також зазначити в договорі предмет, а саме: усі передані активи, їхню вартість на ринку й інші важливі характеристики, щоб надалі не виникло питань і спірних ситуацій.

Як переоформити акції на родичів?

Якщо акціонер з якої-небудь причини хоче переоформити акції на когось зі своєї родини, це робиться за допомогою дарчої або договору про купівлю-продаж. Угода з другого варіанта можлива, але тільки якщо цінні папери не торгуються на фондовій біржі, в будь-якому іншому випадку – цей варіант неробочий.

Усі зміни через дарчу простіші, особливо якщо її отримує хтось із найближчих родичів: чоловік, дружина, дочка, син, мати або батько. У цьому випадку вони звільняються від сплати податків.

Як передати акції в довірче управління родичу?

Це запитання може виникнути, коли акціонер з певних обставин не може управляти активами, але й не бажає їх продавати. Тоді за спеціальним договором, також оформленим у нотаріуса, надані права закріплюються за одним з його родичів.

Кровні зв’язки: як оформити спадщину на акції?

В Україні, як і в більшості країн, є спадкування за заповітом і за законом.

У першому випадку процедура спрощується волевиявленням самого акціонера. Усе просто: усі майнові права отримає той, хто прописаний у заповіті. Ним може стати будь-хто – близький родич, друг або людина, яку спадкодавець вважав гідною цього.

Вступити в права спадкування у випадку з акціями можна не раніше, ніж через шість місяців з дня смерті заповідача. До закінчення цього терміну спадкоємець має звернутися до нотаріуса, зібравши необхідний пакет документів, і вже в його присутності оформити заяву на прийняття спадщини. Згода – одна з обов’язкових умов.

Добре, якщо в заповіті вказано ім’я компанії, яка веде облік акціонерів або реквізити рахунку. Це істотно допомагає спадкоємцю в процесі оформлення цінних паперів на себе. Якщо таких даних в паперах немає, нотаріус бере на себе клопіт про це і розсилає необхідні запити. Акції, само собою, можуть приносити доходи у вигляді дивідендів, а отже, потрібно перевірити, чи передаються вони в спадщину за заповітом разом з цінними паперами. Інакше правонаступник швидше за все не отримає їх. Фінальний етап – нотаріальне свідоцтво про спадщину і вступ у права, після чого ім’я спадкоємця вносять у реєстр акціонерів.

Якщо активи торгуються на фондовому ринку, нотаріус дізнається поточну вартість акцій. Брокерський рахунок померлого блокується і в разі надання потрібних документів відкривається новий – вже на ім’я спадкоємця.

У другому випадку при спадкуванні за законом, все відходить до найближчого родича.

Є кілька ступенів споріднення, за якими визначають спадкоємців. Юридично обґрунтовано поділяти їх на три гілки: спадну, висхідну та бічну. Найближчими родичами стають батьки, діти та подружжя. Наступними в цій черговості йдуть рідні брати та сестри, дідусі та бабусі. Далекими родичами будуть нерідні брати та сестри, тітки та дядьки.

Будь-який спадок визначається плюс/мінус як в історичних фільмах, де королівські династії ділять корону та трон. Жарти жартами, але законодавство потрібно знати. Якщо спадкоємців одного ступеня споріднення багато, акції розподіляють між усіма на частки. Далі вони можуть розпоряджатися цими частками так, як вважатимуть за потрібне: продати, подарувати, відмовитися на користь інших осіб.

автор ответа,

Вопрос

До момента вступления в права наследства вправе ли физическое лицо, не зарегистрированное в качестве предпринимателя и не имеющее лицензии на право работы на рынке ценных бумаг, осуществлять доверительное управление акциями АО?

Ответ

Физическое лицо, не зарегистрированное в качестве предпринимателя и не имеющее лицензии на право работы на рынке ценных бумаг, не вправе осуществлять доверительное управление ценными бумагами (акциями АО). Доверительное управление ценными бумагами вправе осуществлять только юридическое лицо, являющееся профессиональным участником рынка ценных бумаг.

Обоснование

Как предусмотрено ч.1 ст.1173 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (предприятие, доля в уставном (складочном) капитале корпоративного юридического лица, пай, ценные бумаги, исключительные права и тому подобное), нотариус в соответствии со статьей 1026 настоящего Кодекса в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом.

До заключения договора доверительного управления наследственным имуществом независимым оценщиком должна быть проведена оценка той части имущества, которая передается в доверительное управление. Расходы на проведение оценки относятся к расходам на охрану наследства и управление им (статья 1174).

Таким образом, в описанной ситуации необходимо обратиться к нотариусу, который назначит доверительного управляющего.

Ценные бумаги относятся к особому виду имущества, и согласно ст. 1025 ГК РФ особенности доверительного управления ценными бумагами определяются законом, что касается и прав, удостоверенных бездокументарными ценными бумагами.

В соответствии со ст. 5 ) деятельностью по управлению ценными бумагами признается деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами.

В ст. 2 Закона N 39-ФЗ установлено, что профессиональные участники рынка ценных бумаг — это юридические лица, которые осуществляют виды деятельности, указанные в гл. 2 Закона N 39-ФЗ.

Таким образом, управляющий на рынке ценных бумаг как профессиональный участник рынка ценных бумаг должен являться юридическим лицом, созданным в соответствии с законодательством РФ.

Для целей Закона N 39-ФЗ под деятельностью по управлению ценными бумагами признается осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц: ценными бумагами; денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами.

Статьей 5 Закона N 39-ФЗ (абзацы 2 и 3 данной нормы) предусмотрено, что управляющим является профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность по управлению ценными бумагами. При этом, наличие лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами не требуется в случае, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам.

На вопрос отвечала:

В.А. Лексина,

консультант ИПЦ «Консультант+Аскон»

admin