Частные нотариусы

Используя нормативные акты, найдите сходства и различия в статусе и деятельности государственного нотариуса и нотариуса, занимающегося частной практикой.

Ответ на вопрос 3.

Основным по значимости субъектом нотариального права является нотариус: работающий в государственной нотариальной конторе или занимающийся частной практикой. Именно нотариус совершает основное число нотариальных действий, только нотариус является субъектом, осуществляющим нотариальную деятельность. Деятельность нотариата в нашей стране организована в соответствии с требованиями Основ законодательства РФ о нотариате от 11.02.1993 г. (далее — Основ).

На сегодняшний день российские нотариусы не обладают единым статусом: нотариальные действия в Российской Федерации в соответствии со ст. 1 Основ осуществляют нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой.

1. Различия состоят в том, что некоторые нотариальные действия могут, как правило, совершать только нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах; финансирование нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах и занимающихся частной практикой, осуществляется по-разному; они несут ответственность по единым основаниям, но разных видов и в неодинаковом объеме; только нотариусы, занимающиеся частной практикой, обязаны страховать свою деятельность; только нотариуса, занимающегося частной практикой, по буквальному смыслу Основ, может замещать иное лицо, наделенное соответствующими полномочиями, и т.д.

Государственные нотариальные конторы образуются и упраздняются Минюстом России или по его поручению министерствами юстиции республик в составе РФ, органами юстиции краев, областей, автономной области, автономных округов, городов Москвы и Санкт-Петербурга (ст. 7 Основ). Все нотариусы, работающие в таких конторах, являются государственными служащими и получают заработную плату из бюджетных средств. Должность нотариуса, занимающегося частной практикой, учреждается органом юстиции совместно с нотариальной палатой. Они осуществляют и руководство нотариусами, занимающимися частной практикой, определяют количество нотариусов в нотариальном округе. Нотариус, занимающийся частной практикой, вправе иметь контору, открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности, нанимать и увольнять работников, распоряжаться поступившим доходом, выступать в суде, арбитражном суде от своего имени и совершать другие действия в соответствии с законодательством Российской Федерации и субъектов Российской Федерации (ч. 1 ст. 8 Основ). Согласно п. 1 ст. 23 Основ источником финансирования деятельности нотариуса, занимающегося частной практикой, являются денежные средства, полученные им за совершение нотариальных действий и оказание услуг правового и технического характера, другие финансовые поступления, не противоречащие законодательству Российской Федерации.

Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, взимает пошлину, которая поступает в местный бюджет, а частнопрактикующий нотариус – тариф. Размеры тарифа и пошлины одинаковы и установлены законодательством Российской Федерации. При этом государственный нотариус получает фиксированную заработную плату, а частнопрактикующий нотариус не ограничен в зарплате и самостоятельно уплачивает налоги государству.

Порядок освобождения от должности нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, и нотариусов, занимающихся частной практикой, также различен.

Внимание! Если вам нужна помощь в написании работы, то рекомендуем обратиться к профессионалам. Более 70 000 авторов готовы помочь вам прямо сейчас. Бесплатные корректировки и доработки. Узнайте стоимость своей работы.

В соответствии с ч. 4 ст. 12 Основ нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, увольняется в соответствии с законодательством Российской Федерации о труде. Таким образом, в отношении нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, действует общий режим увольнения, установленный трудовым законодательством.

Нотариус, занимающийся частной практикой (ч. 5 ст. 12 Основ), слагает свои полномочия по собственному желанию либо освобождается от полномочий на основании решения суда о лишении его права нотариальной деятельности в случаях:

1) осуждения его за совершение умышленного преступления — после вступления приговора в законную силу;

2) ограничения дееспособности или признания недееспособным в установленном законом порядке;

3) по ходатайству нотариальной палаты за неоднократное совершение дисциплинарных проступков, нарушение законодательства, а также в случае невозможности исполнять профессиональные обязанности по состоянию здоровья (при наличии медицинского заключения) и в других случаях, предусмотренных законодательными актами Российской Федерации.

Следовательно, для освобождения от полномочий нотариуса, занимающегося частной практикой (при отсутствии его собственного желания), необходим вступивший в законную силу судебный акт — приговор или решение суда общей юрисдикции, вынесенные по определенным законом основаниям.

Необходимость нести ответственность за совершение действий, противоречащих законодательству Российской Федерации, установлена и для нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, и для нотариусов, занимающихся частной практикой. Нотариус, занимающийся частной практикой, несет полную имущественную ответственность за вред, причиненный имуществу гражданина или юридического лица в результате совершения нотариального действия, противоречащего законодательству Российской Федерации, или неправомерного отказа в совершении нотариального действия, а также разглашения сведений о совершенных нотариальных действиях. Возмещение вреда осуществляется за счет страхового возмещения по заключенному договору страхования гражданской ответственности нотариуса, занимающегося частной практикой, а при его недостаточности — за счет имущества такого нотариуса в пределах разницы между страховым возмещением и фактическим размером ущерба. Имущественный вред, причиненный нотариусом умышленно, возмещается исключительно за счет принадлежащего ему имущества. Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, в случае совершения действий, противоречащих законодательству Российской Федерации, несет ответственность в установленном законом порядке (ст. 17 Основ).

Различия существуют только в установленном законом порядке наложения этой ответственности, суть которых сводится к тому, что частнопрактикующий нотариус несет ответственность самостоятельно, а за действия работающего в государственной нотариальной конторе нотариуса отвечает государство. На первый взгляд, для лица, чьи права были нарушены нотариусом, не имеет, да и не должно иметь значения, кто возместит ему понесенный ущерб: непосредственно сам нотариус или государство. Однако на практике ответственность государства перед гражданином за действия нотариуса не только порождает безответственное отношение «нотариуса-чиновника» к своим обязанностям, но и значительно затрудняет процесс возмещения ущерба: по справедливому замечанию исследователей, государство хотя и не безымянное, но «безликое». И, как правило, в таких случаях, когда нет ответственности конкретного лица, ответственность не несет никто.

Нотариус, занимающийся частной практикой, обязан в соответствии со ст. 18 Основ заключить договор или договоры страхования гражданской ответственности нотариуса при осуществлении им нотариальной деятельности. Нотариус не вправе выполнять свои обязанности и совершать нотариальные действия без заключения договора страхования. Объектом страхования по договору страхования гражданской ответственности являются имущественные интересы, связанные с риском ответственности нотариуса, занимающегося частной практикой, по обязательствам, возникающим вследствие причинения имущественного вреда гражданину или юридическому лицу, обратившимся за совершением нотариального действия, и (или) третьим лицам при осуществлении нотариальной деятельности.

За совершение нотариальных действий, для которых законодательством Российской Федерации предусмотрена обязательная нотариальная форма, нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе взимают государственную пошлину по ставкам, установленным законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, а нотариус, занимающийся частной практикой, взимает нотариальный тариф в размере, соответствующем размеру государственной пошлины, предусмотренной за совершение аналогичных действий в государственной нотариальной конторе и с учетом особенностей, установленных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах (ст. 22 Основ).

Существуют небольшое различие в нотариальных действиях совершаемых нотариусами, занимающимися частной практикой и нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах. Статья 35 Основ устанавливает, что нотариусы, занимающиеся частной практикой, совершают следующие нотариальные действия:

1) удостоверяют сделки;

2) выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

3) налагают и снимают запрещения отчуждения имущества;

4) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

5) свидетельствуют подлинность подписи на документах;

6) свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

7) удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

8) удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

9) удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

10) удостоверяют время предъявления документов;

11) передают заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;

12) принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

13) совершают исполнительные надписи;

14) совершают протесты векселей;

15) предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков;

16) принимают на хранение документы;

17) совершают морские протесты;

18) обеспечивают доказательства.

Законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия.

Нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, совершают нотариальные действия, предусмотренные статьей 35 Основ, а также выдают свидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества. При отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение названных нотариальных действий поручается совместным решением территориального органа федерального органа исполнительной власти, осуществляющего правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата, и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой (ст. 36 Основ).

Необходимость обеспечения непрерывности нотариальной деятельности предопределила такую черту статуса нотариуса, как его заменяемость, т.е. возможность выполнения полномочий нотариуса иным лицом (гл. IV Основ). Назначение на должности стажера и помощника нотариуса в государственной нотариальной конторе осуществляется в порядке, определяемом Министерством юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой. Стажером нотариуса может быть лицо, имеющее высшее юридическое образование, а помощником нотариуса — имеющее лицензию на право нотариальной деятельности. Права и обязанности стажера и помощника нотариуса определяются трудовым договором.

Лицо, замещающее временно отсутствующего нотариуса, наделяется полномочиями нотариуса территориальным органом федерального органа исполнительной власти, осуществляющего правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата, совместно с нотариальной палатой по предложению нотариуса из числа лиц, отвечающих требованиям статьи 2 настоящих Основ, для исполнения его обязанностей на период временного отсутствия. Наделение полномочиями может быть осуществлено заранее с определением оснований невозможности исполнения нотариусом служебных обязанностей (отпуск, болезнь и другие уважительные причины), которые могут возникнуть в течение календарного года. Наделение полномочиями лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, производится на основании соглашения, заключенного между нотариусом и лицом, желающим исполнять обязанности нотариуса. Полномочия лица, замещающего временно отсутствующего нотариуса, возникают после наделения его правом совершения нотариальных действий и непосредственного исполнения служебных обязанностей нотариуса и заканчиваются в момент их сдачи нотариусу. В случае, если нотариус отсутствует более недели, он обязан известить об этом соответствующую нотариальную палату. Нотариус не вправе исполнять свои должностные обязанности в период их исполнения лицом, временно его замещающим.

2. Однако, несмотря на определенные различия, нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, и нотариусы, занимающиеся частной практикой, имеют много общего.

Во-первых, нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, и нотариусы, занимающиеся частной практикой, назначаются на должность в едином порядке. В соответствии с ч. 1 и 2 ст. 1 Основ «На должность нотариуса в Российской Федерации назначается в порядке, установленном настоящими Основами, гражданин Российской Федерации, имеющий высшее юридическое образование, прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, сдавший квалификационный экзамен, имеющий лицензию на право нотариальной деятельности.

Срок стажировки для лиц, имеющих стаж работы по юридической специальности не менее трех лет, может быть сокращен в порядке, определяемом Министерством юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой. Продолжительность стажировки не может быть менее шести месяцев. Порядок прохождения стажировки определяется Министерством юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой».

Во-вторых, нотариусы, независимо от того, работают ли они в государственных нотариальных конторах или занимаются частной практикой, имеют равные права и несут одинаковые обязанности при нотариальных действиях. Совершенные всеми нотариусами нотариальные действия имеют равную юридическую силу (ч. 3 ст. 1 Основ). Документы, составленные государственными или частнопрактикующими нотариусами, обладают одинаковой силой, так как и те, и другие совершают нотариальные действия от имени государства.

Все нотариусы, независимо от их правового статуса, имеют личную печать с изображением Государственного герба Российской Федерации, указанием фамилии, инициалов, должности нотариуса и места его нахождения или наименования государственной нотариальной конторы, штампы удостоверительных надписей, личные бланки или бланки государственной нотариальной конторы (ст. 11 Основ).

Для осуществления нотариальной деятельности всем нотариусам необходимо получить лицензию. Порядок выдачи лицензий устанавливается Министерством юстиции Российской Федерации. Лицензия выдается уполномоченными органами юстиции после квалификационного экзамена и на основании решения квалификационной комиссии (ст. 3 Основ).

В соответствии со ст. 6 Основ нотариус, работающий в государственной конторе или частный нотариус, не вправе заниматься самостоятельной предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской, оказывать посреднические услуги при заключении договоров. Это обусловлено тем, что нотариус не должен быть лично заинтересован в получении прибыли в ущерб интересам обратившихся к нему лиц.

При совершении нотариальных действий, консультировании, выполнении иных видов нотариальной деятельности частному нотариусу и работающим в государственных нотариальных конторах лицам становятся известными различные сведения и документы, касающиеся личных интересов граждан или деятельности юридического лица. Зачастую такие сведения имеют конфиденциальный характер. Статья 5 Основ содержит прямой запрет разглашать сведения, оглашать документы, ставшие известными нотариусу в связи с выполнением своих служебных обязанностей, любые сведения о совершенном или находящемся в производстве нотариальном действии. Такой запрет распространяется на нотариуса и в том случае, когда он сложил полномочия или уволился.
Только суд вправе освободить нотариуса от обязанности хранить тайну, если в его производстве имеется уголовное дело против нотариуса в связи с совершением им нотариального действия. Требование о сохранении тайны нотариального действия распространяется на всех сотрудников нотариальной конторы, которым могут стать известными сведения и документы в связи с выполнением ими своих функций.

Нотариальное делопроизводство осуществляется нотариусами в соответствии с правилами, утверждаемыми Министерством юстиции Российской Федерации совместно с Федеральной нотариальной палатой (ч. 1 ст. 9 Основ).

Согласно ст. 10 Основ нотариальное делопроизводство ведется на языке, предусмотренном законодательством Российской Федерации, республик в составе Российской Федерации, автономной области и автономных округов. Если обратившееся за совершением нотариального действия лицо не владеет языком, на котором ведется нотариальное делопроизводство, тексты оформленных документов должны быть переведены ему нотариусом или переводчиком.

Осуществляя деятельность по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц, нотариус приобретает публичный статус, причем это касается как нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, так и нотариусов, занимающихся частной практикой. Публичность нотариуса как субъекта нотариального права накладывает определенный отпечаток на его статус: кроме нотариальной нотариус, как уже говорилось, не может заниматься иной деятельностью, помимо преподавательской и научной (как ни странно, творческой тоже нельзя!); нотариус не может отказать в нотариальном действии без оснований, строго установленных законом, и пр. Публичность статуса нотариуса предполагает не только необходимость государственного контроля за соблюдением требований законности при нотариальной деятельности, но и повышенное внимание государства к иным сторонам деятельности нотариуса: порядку назначения на должность, лицензированию, прохождению квалификационного экзамена. В результате нотариус как субъект нотариального права на различных этапах своей деятельности оказывается участником правоотношений с целым рядом государственных органов и должностных лиц.

Если проанализировать сходства и различия правового статуса нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, и нотариусов, занимающихся частной практикой, то можно выявить такую закономерность: различия проявляются, в основном, в правоотношениях между нотариусом и государством в лице его органов и должностных лиц, в отношениях же между нотариусом и лицом, обращающимся за нотариальным действием, все нотариусы равны (за исключением права совершения нотариальных действий по выдаче свидетельств о праве на наследство и принятия мер к охране наследственного имущества, которое закреплено законодателем за нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах). Лицо, обратившееся к нотариусу за совершением нотариального действия, может даже не знать, работает ли данный нотариус в государственной нотариальной конторе или занимается частной практикой.

Поможем написать любую работу на аналогичную тему

  • Реферат

    Вопрос 3.

    От 250 руб

  • Контрольная работа

    Вопрос 3.

    От 250 руб

  • Курсовая работа

    Вопрос 3.

    От 700 руб

Получить выполненную работу или консультацию специалиста по вашему учебному проекту Узнать стоимость

Оригинал взят у ipnovus в Публичный нотариус США и Канады (notary public) только подпись или копии заверяет, а не полномочия.
Публичный нотариус «Public Notary» в англосаксонской правовой системе (США, Канада и др.) только подпись заверяет или копии, а не полномочия.
В отличии от Российской Федерации, США (кроме штатов Луизиана, Флорида и Алабама, а также Пуэрто-Рико) и Канада (кроме провинций Квебек и Британская Колумбия), как страны общего права (common law), не являются странами латинского нотариата, и виды нотариальных действий, которые может осуществлять так называемый «публичный нотариус» (notary public) ограничены заверением подписей и копий документов. Проверка полномочий лиц, подписавших такие документы, в компетенцию англосаксонского «публичного нотариуса» не входит.
Нотариальное удостоверение в том смысле, как оно понимается в странах континентальной правовой семьи, отсутствует. Доверенности совершаются в «простой письменной форме», поскольку англосаксонский «публичный нотариус» заверяет только подпись, не является автором документа, проверка законности документа, правоспособности юр лица, дееспособности и полномочий лиц, подписавших такие документы, в его компетенцию не входят.
/* В случае с США (кроме штатов Луизиана, Флорида и Алабама, а также Пуэрто-Рико) и Канады (кроме провинций Квебек и Британская Колумбия) правильным переводом будет «публичный нотариус» со ссылкой на то, что notary public в этих юрисдикциях по объему полномочий не соответствуют латинскому нотариату». */

Согласно закона в целях установления содержания норм права об англосаксонском «публичном нотариусе» суд может обратиться за содействием и разъяснением в Министерство юстиции Российской Федерации и иные компетентные органы или организации в Российской Федерации и за границей либо привлечь экспертов»(п.2 ст. 1191 ГК РФ).
Председатель комитета Государственной Думы по гражданскому, уголовному, арбитражному и процессуальному законодательству, доктор юридических наук, заслуженный юрист Российской Федерации П. В. Крашенинников ,
а также
член Научно-консультативного совета при Верховном Суде Российской Федерации,
член Научно-консультативного совета по международному праву при Министерстве юстиции РФ,
вице-президент Федеральной нотариальной палаты РФ,
президент Нотариальной палаты Свердловской области,
заведующий кафедрой гражданского процесса Уральского государственного юридического университета,
доктор юридических наук, профессор Ярков В.В.
указывают :

«Существует две основные системы нотариата – латинского и англосаксонского типа».

Англосаксонская правовая модель основана преимущественно на судебном прецеденте, в
силу чего основное внимание уделяется свидетельским показаниям как средству доказывания, в
том числе и при исследовании письменных доказательств. Нотариус в правовой системе и
нотариальные, как и иные письменные документы не играют той роли, какая отведена им в
странах латинского нотариата. Поэтому любые письменные документы в гражданском процессе
стран общего права могут быть опровергнуты с помощью свидетелей.
Основная группа профессиональных юристов в США – это адвокаты, которые не
исполняют публичных функций, а являются представителями конкретной стороны. Нотариусы
выполняют сугубо удостоверительные функции, например, в отношении копий, подписей,
свидетельских показаний под присягой и т.д. При этом допускается смешение нотариальных и
адвокатских функций, например, солиситорами в Англии. Подобное качественное отличие
систем латинского нотариата и нотариата в англосаксонской правовой системе отмечалось
известным ученым-компаративистом Р. Давидом»

Известный ученый-компаративист Рене Давид указывает :

«Публичный нотариус в Америке – это не юрист и ничего общего не имеет с нотариусом во Франции и еще меньше – с публичным нотариусом в Англии. Публичный нотариус в США – лицо, получившее право удостоверять подписи тех, кому это необходимо по той или иной причине. Должность публичного нотариуса не требует никаких особых способностей, ее доверяют совершенно разным категориям граждан» .

Член научно-консультативного совета по международному праву при Министерстве юстиции РФ,
Начальник отдела зарубежного нотариата Центра Нотариальных Исследований при Федеральной нотариальной палате Российской Федерации,
доктор права (Франция),
доцент кафедры гражданского процесса Уральской государственной юридической академии,
кандидат юридических наук Медведев И.Г.
указывает :

«268. — Локальная форма. В тех случаях, когда удостоверение доверенности консулом России в иностранном государстве представляется невозможным и заинтересованное лицо находится в одной из стран англосаксонской правовой системы (Англия, Ирландия, США, Австралия и др.), в которых нотариальное удостоверение в том смысле, как оно понимается в странах латинского нотариата, не существует, доверенность может быть совершена в местной форме.
При этом, однако, обязательно участие юриста: американского lawyer, английских notary public или solicitor.
Затем данная доверенность должна быть легализована путем проставления апостиля согласно Гаагской конвенции от 5 октября 1961 г., действующей как в США, так и в Великобритании.
Особую осторожность следует проявлять при использовании в российском нотариальном производстве доверенностей, удостоверенных в США местным notary public. Статус «публичного нотариуса» в США не имеет ничего общего со статусом латинского нотариуса или статусом того же notary public в Великобритании. Государство поручает «публичному нотариусу» только удостоверение подлинности подписей, содержащихся на актах, предоставляемых ему заинтересованными лицами. Эти функции, как правило, предоставляются обычным коммерсантам, таким как аптекарь, парикмахер, продавец в табачном киоске и др., которые не имеют никакой юридической компетенции. Только участие в оформлении доверенности настоящего юриста, адвоката (lawyer), будет отвечать требованиям квалифицированной формы, необходимой для ее действия в России. Таким образом, для признания в России доверенность из США должна быть подготовлена в присутствии и при помощи адвоката (lawyer), удостоверена «публичным нотариусом» (notary public), а затем легализована при помощи проставления апостиля.»

Согласно Учебника для студентов юр фака «Международное частное право»(Российское юридическое образование) доцента кафедры Международного частного права Национального исследовательского университета «Высшая школа экономики» (НИУ ВШЭ), кандидата юридических наук И.В. Гетьман-Павловой :

«Предоставление юридической консультации в странах общего права передано «свободным юридическим профессиям», в первую очередь адвокату, который не обязан сохранять беспристрастность, а призван представлять интересы своей стороны. Нотариусу отводится второстепенная, незначительная роль, которая сводится к засвидетельствованию копий и подписей.
В англосаксонской правовой системе существует notary public (публичный нотариус — США, Великобритания), который наделен полномочием (часто только временно) свидетельствовать простые процессы. Это может быть владелец аптекарского магазина (drugstore), секретарь адвоката (secretary down stairs), парикмахер, продавец в табачном киоске, т.е. лица, не имеющие юридической компетенции.
Нотариальное удостоверение в том смысле, как оно понимается в странах континентальной правовой семьи, отсутствует. Доверенность совершается в простой письменной форме (допускается устная форма). При этом, однако, обязательно участие юриста: lawyer (США), notary public или solicitor (Англия)»

ВПостановлении Суда по интеллектуальным правам от 6 апреля 2017 годапо делу № А53-7939/2016 указано:

(стр.11-12):
«При этом следует учитывать, что согласно главе 42.44 Свода законов штата Вашингтон «ПУБЛИЧНЫЕ НОТАРИУСЫ» к нотариальным действиям относится свидетельствование или заверение подписи.
Проверка полномочий лица, подписавшего доверенность, в полномочия публичного нотариуса не входит.
На удостоверительной надписи нотариуса проставлен апостиль в соответствии с Гаагской конвенцией от 05.10.1961.
Сама по себе доверенность не является официальным документом, на который проставляется апостиль. Согласно нормам названной конвенции апостиль проставляется на нотариальном акте (в настоящем случае – на удостоверительной надписи нотариуса).
Таким образом, учитывая то обстоятельство, что нотариусом полномочия лица, подписавшего доверенность, проверены не были, соответствующие полномочия подписанта не могут быть однозначно подтверждены названным документом и подлежали проверке судов.»

Законность указанного Постановления СИП подтверждена Определением ВС РФ № 308-ЭС17-9547 от 30 июня 2017 г.
Такая же правовая позиция указана во вступивших в законную силу Постановлении СИП от 15 декабря 2016 года по делу № А60-9414/2016, в Постановлении СИП от 15 декабря 2016 года по делу № А45-23754/2015, в Постановлении 15-го ААС от 11.02.2017 по делу № А53-7939/2016, вПостановлении СИП от 25 июля 2017 годапо делу № А33-26600/2015
В штате Калифорния в целях борьбы с мошенничеством с 1 января 2015 года публичным нотариусам согласно параграфа 1189 ГК Калифорнии (California Civil Code) :

1189. (a) (1) Любое нотариальное свидетельство, принятое в этом штате, должно включать уведомление в верхней части нотариального свидетельства в прямоугольном окне, в котором говорится: «публичный нотариус или другое должностное лицо, заполняющее это свидетельство, удостоверяет только личность лица, которое подписало документ, к которому прилагается настоящее свидетельство, а не достоверность, правильность или действительность этого документа «. Это уведомление должно быть разоборчивым.

(Amended by Stats. 2014, Глава 197, Секция 1. Вступает в силу с 1 января 2015 года).
На англ. языке оригинала:
1189. (a) (1) Any certificate of acknowledgment taken within this state shall include a notice at the top of the certificate of acknowledgment in an enclosed box stating: «A notary public or other officer completing this certificate verifies only the identity of the individual who signed the document to which this certificate is attached, and not the truthfulness, accuracy, or validity of that document.” This notice shall be legible.

(Amended by Stats. 2014, Ch. 197, Sec. 1. Effective January 1, 2015.)

При отсутствии указанного уведомления нотариальное действие недействительно, поскольку это будет заведомое нарушение требований закона Калифорнии.
Во вступившем в законную силу и необжалованомПостановлении Суда по интеллектуальным правам от 07 февраля 2017 годапо делу № А15-4541/2015 указано:

абз.2 стр.10:
«Ссылка истца на универсальное свидетельство Штата Калифорния, удостоверенного нотариусом Эдит М. Бергесон, признана судом несостоятельной, поскольку, как следует из указанного свидетельства, нотариус, заполнивший данное свидетельство, удостоверил только личность лица, подписавшего документ, к которому приложено настоящее свидетельство, а не достоверность, правильность или действительность доверенности от 12.06.2015, подписанной Кевином Лара.»

В Постановлении СИП от 15 декабря 2016 года по делу № А60-9414/2016

стр.15 абз.2:
«Доверенность подписана от имени компании вице-президентом, помощником генерального директора, секретарем Кевином Лара.
Согласно нотариальному свидетельству, публичный нотариус удостоверил только личность Кевина Лара.
На удостоверительную надпись нотариуса проставлен апостиль.
Каких-либо документов, подтверждающих полномочия Кевина Лара на подписание доверенности от имени компании «Аутодеск» в материалах дела не содержится.
Таким образом, судебная коллегия соглашается с доводами кассационной жалобы Общества о том, что представленные документы не позволяют установить юридический статус компании, от которой заявлен настоящий иск, а также полномочия лица, выдавшего доверенность.

Законность процитированного Постановления СИП подтвержденаОпределением ВС РФ № 309-ЭС17-2647 от 16 мая 2017 года.
Такая же правовая позиция указана в Постановлении СИП от 15 декабря 2016 года по делу № А45-23754/2015, вПостановлении СИП от 25 июля 2017 годапо делу № А33-26600/2015.
Об апостиле.
Апостиль в США выдается на отдельном листе.
В целях борьбы с мошенничеством в штате Калифорния на листе апостиля печатается трех языках, вкл. английский, также обязательно на апостиле указывается следующее:
«Настоящий апостиль не удостоверяет содержание документа, для которого он проставлен».
Кроме того,
в любом апостиле, приложенном к «доверенности», написано черным по белому , что заверены подпись, должность и печать только самого публичного нотариуса (notary public).
а в абз.3 п.39 Постановления Пленума ВС РФ № 23 от 27 июня 2017 года указано:

«Легализация иностранного документа необходима для подтверждения источника происхождения доказательства в арбитражном процессе, но не исключает проверки со стороны суда с целью установления правильности содержащихся в нем сведений по существу.»

Также было и ранее, абз.3 п.25 Постановления Пленума ВАС РФ № 8 от 11 июня 1999 г.:

«Легализация иностранного документа необходима для представления последнего в качестве доказательства в арбитражном процессе, но не исключает проверки со стороны суда с целью установления правильности содержащихся в нем сведений по существу».

——————
— см. «Настольная книга нотариуса». П. В. Крашенинников, Т. И. Зайцева, Б. М. Гонгало, В. В.Ярков, Е. Ю. Юшкова и др. — 2004 г., стр. 14 и стр. 17.

— см. «Основные правовые системы современности». Давид Рене, Жоффре-Спинози К. – Пер с французского профессора В.А. Туманова — М.: Междунар. отношения, 1996., стр. 293
Источник: http://rudocs.exdat.com/docs/index-345577.html?page=15
— см «Международное частное право и нотариальная деятельность» (2-е изд.). — Медведев И.Г. — М.: Волтерс Клувер, 2005. , § 4. «Доверенности в международном обороте» , п. 268

— см. «Международное частное право»(Российское юридическое образование) / И.В. Гетьман-Павлова. — Москва: Эксмо, 2011. , стр. 550

Сведения об авторе: И.В. Гетьман-Павлова. Страница на официальном сайте ВШЭ: https://www.hse.ru/org/persons/68609#sci
— — — — —
До 1 января 2015 года калифорнийские паблики нотари по закону (ст 1189 ГК Калифорнии — California Civil Code)
1. не писали обязательное уведомление в квадрате («удостоверяет только личность, а не достоверность, правильность или действительность этого документа»)
2. не писали наименование надписи как «acknowledgement»
</div>Проверяем как писалось в каком году сами по первоисточнику:
Вот полные офиц буклеты с пояснениями и со всей подборкой законов для пабликов нотари от Секретаря штата Калифорния за 2011 -2016 года
Эти буклеты Секретарь штата выпускает на каждый год для пабликов нотари , публикует их на своем сайте и обязан это делать по закону ,
и находятся они на офиц сайте Секретаря штата (см в каждом Раздел » Acknowledgment»)

Сравниваем с
Вышеуказанное было введено из-за жалоб на международных мошенников, поскольку Паблик нотари США вправе заверять только подпись лица, а не легальность и законность документа, однако международные мошенники утверждали в странах латинского нотариата (в т ч России), что мол нотариус (Паблик нотари) штата Калифорния США все проверил, заверил и удостоверил, поэтому давайте деньги …
Далее. Для сведения. Словосочетание в нотариальное свидетельство ( «acknowledgment»)
«под СТРАХОМ НАКАЗАНИЯ ЗА ЛЖЕ СВИДЕТЕЛЬСТВО»
и к тому же большими буквами
было введено в Калифорнии только лишь с 2008 года в статью 1189 ГК Калифорнии
Сравните буклеты для паблика нотари от Секретаря штата за 2005-2007 года и за 2008 год и далее
(см Раздел » Acknowledgment»)

сравниваем с
Согласно официального сайта Федеральной нотариальной палаты РФ
и согласно учебника для студентов юр фака «Нотариат: учебно-методический комплекс для студентов юридического факультета» :

нотариальная практика в США имеет свою специфику, которая касается, прежде всего, статуса и круга полномочий нотариуса. Для занятия нотариальной деятельностью здесь «не требуется иметь не только юридического, но и вообще высшего образования. Для того чтобы стать нотариусом в США, достаточно лишь являться гражданином или так называемым постоянным легальным жителем этой страны и подать соответствующее заявление на получение лицензии на право осуществления нотариальной деятельности. Нотариусы в США, как правило, не проходят какой-либо специальной подготовки. В таких штатах, как Аляска, Гавайи, Коннектикут, Луизиана, Мэн, Нью-Йорк, Орегон, округ Колумбия, Северная Каролина и Южная Дакота, для получения лицензии необходимо сдать несложный экзамен, в остальных же этого и вовсе не требуется. В связи с невысокими требованиями, предъявляемыми в США к нотариусам, и относительной простотой получения соответствующей лицензии их количество по стране насчитывает многие сотни тысяч. Только в штате Флорида зарегистрировано более 400 тыс. нотариусов.
Американский нотариус (в отличие, например, от его российского коллеги) не имеет права давать каких-либо консультаций по содержанию и составлению документа. Такая деятельность в США считается юридической, и заниматься ею могут лишь адвокаты. Любые нарушения этого правила караются законом. В связи с этим американский нотариус, как правило, даже не читает документ, подпись на котором он заверяет. Документ может не соответствовать требованиям закона, содержать пробелы, в которые позднее может быть добавлена нужная заявителю информация, может быть составлен на иностранном языке, которого не знает нотариус. Таким образом, проверка подлинности и соответствия документа законодательству государства, его происхождения не входит в функции американского нотариуса. Исключение составляют лишь документы о купле-продаже недвижимости и автомобилей, хотя и в этом случае нотариус знакомится с ними, как правило, проверяя в основном правильность написания фамилий»

Согласно официального сайта ФНП РФ статьи «Нотариус на службе государства» — «Нотариальный Вестник» № 2 от 2009 года :

«Нотариуса латинского типа, таким образом, не следует путать с персонажем, которого подданные государств, чья судебная система базируется на общем праве (common law) именуют нотариусом (public notary), который является не более чем удостоверителем подлинности подписей и временным уполномоченным, порой весьма сомнительной надёжности и который, следовательно, не может претендовать на звание представителя государства».

На КонсультантеПлюс в «Разъяснениях по отдельным вопросам, касающимся нотариальных действий» указано :

«В этом состоит одно из существенных отличий российского нотариуса от публичного нотариуса в США, которому государство поручает только удостоверение подлинности подписей, содержащихся на актах, предоставляемых ему заинтересованными лицами. Эти функции могут быть предоставлены, например, пожарному, аптекарю, парикмахеру, продавцу в табачном киоске и пр., то есть людям, которые не имеют юридической компетенции.»

Согласно статьи «ШТАТЫ. Рынок недвижимости в центре внимания. Роль нотариуса» Частного нотариуса Киевского городского нотариального округа :

Конкретнее. Во всех штатах США, кроме Флориды и Алабамы, нотариусами именуются так называемые публичные нотариусы (notaries public), которые не являются юристами по профессии (!). «Нотариально заверенные» документы их подписью не могут априори быть доказательствами в судах и государственных органах, потому что штамп notary public не удостоверяет легальности документа, а всего лишь свидетельствует, что именно вы подписали документ. В большинстве штатов каждый желающий гражданин старше 18 лет может стать публичным нотариусом, сдав несложный тест. Следует быть внимательным! Надежнее удостоверять все документы латинским нотариусом США (civil-law notary), а не публичным нотариусом (notary public). Это действительно неприятная и непонятная для нашего гражданина путаница.

Член Научно-консультативного совета при Верховном Суде Российской Федерации,
член Научно-консультативного совета по международному праву при Министерстве юстиции РФ,
вице-президент Федеральной нотариальной палаты РФ,
президент Нотариальной палаты Свердловской области,
заведующий кафедрой гражданского процесса Уральского государственного юридического университета,
доктор юридических наук, профессор Ярков В.В.
указывает в Учебнике для студентов юридических вузов и факультетов «Нотариальное право России» :

«569. … Американские нотариусы, так называемые public notary, занимаются в основном удостоверением копий документов и свидетельствованием действительности подписи или верности перевода. Их функции и организация не имеют ничего общего с нотариатом латинского типа.
Однако в ряде штатов США (Луизиана, Техас, Флорида) появилась новая категория юристов, так называемых гражданских нотариусов (civils law notaries). Они уполномочены создавать аутентичные акты и функционируют на сходных с латинским нотариатом принципах».

Во всех штатах США, кроме Флориды и Алабамы (где созданы системы латинского нотариата), нотариусами именуются так называемые публичные нотариусы (notaries public), которые не являются юристами, а всего лишь свидетельствуют подписи на документах. Такие «нотариально заверенные» документы не являются доказательствами в судах и государственных органах, потому что штамп notary public не удостоверяет правильности фактов и легальности документа, а всего лишь свидетельствует, что именно вы подписали документ.
В большинстве штатов каждый желающий гражданин старше 18 лет может стать публичным нотариусом, сдав несложный тест. К примеру, в штате Флорида существует около 300 тысяч публичных нотариусов.
Многие штаты в США запретили своим публичным нотариусам переводить словосочетание «notary public» на другие языки, поскольку испанское слово «notario», французское «notaire» и русское «нотариус» неизменно обозначает нотариуса-профессионала (юриста по образованию). В отличие от латинского нотариуса публичные нотариусы не имеют юридического образования и не имеют прав оказывать юридические услуги.
Показательно, что иностранные граждане, прибывающие из США, зачастую становятся жертвами заблуждения, а иногда и жертвами мошенничества в связи с существованием термина «notary public». Точно также в подавляющем большинстве суды и государственные служащие за пределами США в своей практике предполагают, что термин «нотариус» обозначает представителя латинского нотариата, чье заверение обладает значительной юридической силой.
Это смешение понятий усугубляется практикой получения в США апостиля в соответствии с Гаагской конвенцией 1961 года. В связи с существованием в США института публичных нотариусов, которые своей печатью лишь свидетельствуют верность подписи, апостиль в США возможно получить для таких «документов», как письмо, написанное частным лицом, о том, что оно является кредитоспособным, или даже для вашего резюме.
Таким образом, российским субъектом международной коммерческой деятельности, ожидающим, что нотариально заверенный документ, полученный из США, обладает той же юридической силой, какой обладает документ, заверенный российским нотариусом, рекомендуется удостовериться в том, что данный документ заверен латинским нотариусом США (civil-law notary), а не публичным нотариусом (notary public).
Юристы, специалисты в области международного права могут помочь Вам избежать ошибок в оценке юридической чистоты документов полученных из-за границы.»
—————————————
— см. Официальный сайт Федеральной нотариальной палаты РФ. «Нотариат как профессиональная юридическая корпорация: вопросы конституционно-правового регулирования». — 26.02.2008 — А.Е. Черников, нотариус г. Орла, соискатель юридического факультета Орловской региональной академии государственной службы.

— см. «Нотариат: учебно-методический комплекс для студентов юридического факультета». Зайнутдинов Д.Р. /
2-е изд., пересмотр. — Казань: Юниверсум, 2014. — 137 с. (ISBN 978-5- 9991-0260- 7)
Источник http://lib-isgz.ru/gsdl/lib/uris/2014/0109_04_01_Notariat_(Zaynutdinov).pdf
— см. «Нотариус на службе государства» Федеральная Нотариальная Палата РФ. «Нотариальный Вестник» № 2 от 2009 года. Ален Моро, нотариус провинции Пуату-Шарант (Румыния). см скриншот
— КонсультантаПлюс «Разъяснения по отдельным вопросам, касающимся нотариальных действий»/ Информация доступна в некоммерческой версии КонсультантПлюс в выходные и праздничные дни в любое время по ссылке
http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=SPB&n=122100&div=LAW&dst=100008%2C0&rnd=0.9222376040459528#0
— см. «ШТАТЫ. Рынок недвижимости в центре внимания. Роль нотариуса.» / Анна Насобина — Частный нотариус Киевского городского нотариального округа

Минюст готовит новый законопроект о нотариате, который должен прийти на смену старым Основам законодательства, принятым еще в 1993 году. Принципиальным отличием будет полное упразднение государственных нотариусов и возможное наделение их правом заниматься частной практикой.

В настоящее время в России нотариальные действия совершают нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах или занимающиеся частной практикой, а также должностные лица органов местного самоуправления.

При этом в стране насчитывается около 7700 нотариусов, занимающихся частной практикой, и всего 55 нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах. Частный нотариат, созданный в 1993 году, постепенно завоевал ключевые позиции не только в крупных городах, но даже в аграрных регионах. Сохранившиеся лишь в некоторых субъектах РФ государственные нотариальные конторы (госнотконторы) не могут предоставить необходимые услуги населению экономически нерентабельных районов — там много вакантных должностей, которые не замещаются в первую очередь по причине отсутствия в законодательстве норм, регулирующих порядок открытия, деятельности и упразднения госнотконтор, а также их финансирования.

Поскольку проблемы, связанные с неурегулированностью статуса государственных нотариусов, не будут решены даже в случае, если их финансировать из федерального бюджета и контролировать так же, как и частных нотариусов, в проекте признается целесообразным введение на всей территории страны внебюджетной модели нотариата. Госнотарконторы будут закрыты либо сразу после принятия нового закона о нотариате, либо поэтапно — в течение определенного срока.

Нотариус, статус которого определяется как публичная должность и который осуществляет нотариальные действия от имени Российской Федерации, является относительно свободным человеком, самостоятельно распоряжающимся собственными средствами. Он, безусловно, платит установленные налоги и сборы, но не может кормить армию чиновников, которые хотели бы погреть руки на доходах отдельных нотариусов и некоторых нотариальных палат. Поэтому все региональные палаты, а также Федеральная нотариальная палата поддерживают предложения минюста о полном переходе на внебюджетную модель нотариата.

По словам министра юстиции РФ Александра Коновалова, судьба государственного нотариата будет определена окончательно, когда в действующем законодательстве появится «норма, которая признана обеспечивать доступность нотариальной помощи в малонаселенных и труднодоступных районах», и когда будут обеспечены «прозрачность и эффективность нотариальной деятельности».

После этого, полагает министр, полномочия нотариуса могут быть и должны быть серьезно расширены. Оказывая населению посреднические, а иногда и прямо делегированные государством услуги, которые сегодня оказывают государственные органы, частные нотариусы могли бы заниматься формированием пакетов документов для регистрации прав на недвижимое имущество и перехода прав на недвижимое имущество. Кроме того, им хотят поручить оказание помощи в решении некоторых технических, но весьма важных и трудоемких вопросов, возложенных на государственные органы. Наконец, по мнению министра юстиции, наша система нотариата вполне способна участвовать в удостоверении юридических фактов, которые в дальнейшем принимались бы судами в ходе процессуальной деятельности без дополнительного исследования.

Но для того чтобы нотариусы могли эффективно выполнять делегированные им функции, необходимо четко прописать в законе механизм реализации тех полномочий, которые перейдут от чиновников к частнопрактикующим нотариусам.

Вопрос относительно определения статуса частного нотариуса стал актуальным уже достаточно давно как для ученых, так и для практиков. Возьмем, к примеру, сферу налогообложения: сначала все государственные органы, в том числе и налоговые (за исключением юстиции), считали частного нотариуса субъектом предпринимательской деятельности и налогообложение доходов частного нотариуса относили к разделу 4 декрета Кабинета Министров Украины «О подоходном налоге с граждан» № 13-92 от 26 декабря 1992 года. После принятия Указа Президента Украины «Об урегулировании деятельности нотариата на Украине» № 932/98 от 23 августа 1998 года, где отмечалось, что частные нотариусы не являются субъектами предпринимательской деятельности, и неоднократных судебных дебатов, возникавших между частными нотариусами и органами налоговой службы, этот вопрос утратил свою актуальность.

Сегодняшние реалии позволяют говорить о том, что нотариальная деятельность снова приобрела актуальность в свете взаимоотношений с налоговыми органами, поскольку нотариусы в соответствии с Законом Украины «О налоге на доходы физических лиц» от 22 мая 2003 года приобрели новый для себя статус налоговых агентов. Данный вопрос нуждается в отдельном исследовании, изучении и обоснованном с точки зрения теории права возражении.

В упомянутом выше Законе определены полномочия нотариуса, в том числе выступать налоговым агентом по удостоверяемым им сделкам. В то же время в действующем Законе Украины «О нотариате» от 2 сентября 1993 года отсутствует четкое определение правового статуса частного нотариуса. Поэтому актуальным является вопрос о том, кем считать частного нотариуса: должностным или служебным лицом, или ни тем и ни другим?

Анализируя положения статей Закона Украины «О нотариате», можно сделать вывод, что частный нотариус является должностным лицом. В частности, в статье 1 этого Закона дано следующее определение нотариата: «Нотариат на Украине — это система органов и должностных лиц, на которых возложена обязанность удостоверять права, а также факты, имеющие юридическое значение, и совершать другие нотариальные действия, предусмотренные этим Законом, с целью придания им юридической достоверности».

В статье 3 «Нотариус» цитируемого Закона закреплено: «Нотариус не может находиться в штате других государственных, частных и общественных предприятий и организаций, заниматься предпринимательской и посреднической деятельно­стью, а также выполнять другую оплачиваемую работу, кроме предусмотренной абзацем вторым статьи 4 этого Закона, а также преподавательской и научной в свободное от работы время», что, собственно, определяет специфику нотариальной деятельности. Следует отметить, что и статья 1, и статья 3 Закона Украины «О нотариате» структурно расположены в главе 1 — «Общие положения». Таким образом, положения этих статей распространяются как на государственных нотариусов, так и на частных. Это означает, что частный нотариус как один из субъектов нотариата является должностным лицом.

Следующий аргумент, дающий право утверждать, что частный нотариус является должностным лицом, содержится в статьях 26, 33 вышеупомянутого Закона. Статья 26: «Частный нотариус имеет печать с указанием своей должности»; статья 33: «Контроль за законностью выполнения частными нотариусами своих обязанностей осуществляется Министерством юстиции Украины, управлением юстиции Совета Министров Республики Крым, областных, Киевской и Севастопольской городских государственных администраций».

С другой стороны, системный анализ Закона Украины «О государственной службе» от 16 декабря 1993 года дает основание утверждать, что частный нотариус не является должностным лицом в понимании именно этого Закона. В части 2 статьи 2 данного Закона отмечается: «Должностными лицами в соответствии с этим Законом считаются руководители и заместители руководителей государственных органов и их аппарата, другие государственные служащие, на которых законами или другими нормативными актами возложено осуществление организационно-предписывающих и консультативно-совещательных функций». Следовательно, это положение свидетельствует о том, что должностными лицами могут быть лишь государственные служащие Украины. Статья 1 Закона Украины «О государственной службе» определяет государственную службу на Украине как «профессиональную деятельность лиц, занимающих должности в государственных органах и их аппарате, практически выполняя задачи и функции государства, и получающих заработную плату за счет государственных средств». Несмотря на то что частные нотариусы осуществляют свою профессиональную деятельность, «практически выполняя задачи и функции государства», они не получают заработную плату за счет государственных средств. Таким образом, положения Закона Украины «О государственной службе» не позволяют отнести частных нотариусов к должностным лицам.

Вот и возникает противоречие норм Закона Украины «О государственной службе» и Закона Украины «О нотариате». В соответствии с общепринятыми в науке правилами в таком случае применяется норма того закона, который был принят позже. Таким образом, к восприятию правоотношений, возникающих при рассмотрении деятельности частного нотариуса, должны применяться нормы Закона Украины «О государственной службе». Следовательно, частный нотариус не является ни должностным лицом, ни государственным служащим.

Является ли частный нотариус служебным лицом в понимании Уголовного кодекса Украины от 5 апреля 2001 года (УК)?

Бантышев А. считает, что частный нотариус не является служебным лицом (Бантышев А. Является ли нотариус служебным лицом? // Юридический вестник. — 2004. —№ 2. — с. 68—70). Г-н Бантышев аргументирует свою мысль тем, что в понимании примечания 1 к статье 364 УК к служебным лицам можно отнести «представителя власти; лицо, которое занимает должность, связанную с выполнением организационно-предписывающих функций на предприятиях, в учреждениях или организациях независимо от форм собственности; лицо, которое выполняет административно-хозяйственные обязанности на таких предприятиях, в учреждениях или организациях», и делает вывод о том, что частный нотариус по своему статусу не относится ни к одной из этих категорий, а следовательно, не является служебным лицом.

Относясь с уважением к мнению г‑на Бантышева, мне хотелось бы отметить следующее. Исходя из буквального толкования примечания 1 к статье 364 УК следует, что данное положение к служебным лицам относит не самих представителей власти, а лиц, постоянно или временно осуществляющих функции представителей власти. По моему мнению, это означает, что законодатель, давая определение служебному лицу, использует более широкое понятие, чем представитель власти. Скорее всего, представителями власти можно считать лиц, являющихся представителями законодательной, исполнительной и судебной ветвей государственной власти… Хотя сразу же возникает вопрос о статусе работников Национального банка Украины, органов прокуратуры (ведь прокуратуру и НБУ сложно четко отнести к той или иной ветви государственной власти) и т.д. Думаю, что в данном случае правы ученые, утверждающие, что закон связывает признание лица осуществляющим функции представителя власти не по должности, им занимаемой, а по наличию у него властных полномочий. То есть таким лицом может быть даже представитель общественной организации (например, член общественного формирования по охране общественного порядка во время выполнения им соответствующих обязанностей).

Считаю, что подвергать сомнению тот факт, что частный нотариус имеет властные полномочия, не имеет смысла. Приведу несколько аргументов в пользу данного утверждения:

— полномочия частного нотариуса четко определены законом (раздел 2 статьи 34, 36 Закона Украины «О нотариате»);

— лицо, которому впервые предоставляется право заниматься нотариальной деятельностью, дает присягу (в том числе и частные нотариусы) (статья 6);

— частный нотариус осуществляет свои полномочия от имени государства (статья 1);

— частный нотариус имеет гербовую печать и т.д.

Господин Бантышев, говоря о тех преступлениях, которые могут быть совершены недобросовестным частным нотариусом, выделяет «подделку документов, печатей, штампов и бланков, их сбыт, использование поддельных документов», предусмотренные статьей 358 УК. При этом он акцентирует внимание на том, что в качестве субъекта данного преступления в статье 358 УК непосредственно назван и частный нотариус. В данном случае нахожу еще одно подтверждение тому, что частный нотариус имеет властные полномочия. Ведь исходя из названия раздела XV УК «Преступления против авторитета органов государственной власти, органов местного самоуправления и объединений граждан», на мой взгляд, нельзя отнести частных нотариусов к объединениям граждан или к органам местного самоуправления, следовательно, по своему специфическому правовому статусу частные нотариусы относятся к органам государственной власти.

В соответствии со своими полномочиями частный нотариус имеет право:

— истребовать у предприятий, учреждений и организаций сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий (статьи 4, 46);

— налагать запрет на отчуждение имущества (статьи 34, 36);

— совершать исполнительную надпись (статьи 34, 36), являющуюся исполнительным документом, как исполнительный лист суда общей юрисдикции и приказ хозяйственного суда;

— совершать морские протесты и протесты векселей, являющиеся публичным подтверждением факта, обязательным для всех государственных и негосударственных органов и учреждений (статьи 34, 36);

— выносить постановления об откладывании, приостановлении и отказе в совершении нотариального действия (статьи 41, 49);

— назначать экспертизу и задерживать документы (статья 51).

И как тогда в правовом смысле понимать: «Нотариат — это система органов и должностных лиц» (статья 1); «нотариус и другие должностные лица» (статьи 7, 8, 43, 46, 49); нотариальные действия на Украине совершаются исключительно нотариусами и должностными лицами исполнительных комитетов сельских, поселковых, городских Советов депутатов, консульских учреждений и дипломатических представительств Украины; «документы, оформленные государственным и частным нотариусом, имеют одинаковую юридическую силу» (статья 1); «служебное страхование частного нотариуса» (статья 28); «порядок замещения частного нотариуса» (статья 29); «присяга нотариуса» (статья 6); «частный нотариус имеет печать с изображением Государственного Герба Украины»; «контроль за законностью выполнения частными нотариусами своих обязанностей» (статья 33)?

Как может нотариальное действие, совершенное частным нотариусом, иметь одинаковые юридические последствия с нотариальным действием, совершенным служебным лицом, если частный нотариус таковым не является?

Как тогда неслужебное лицо может быть замещено в своей профессиональной деятельности, иметь служебное страхование, выполнять обязанности, возложенные на него государством, иметь печать с изображением символики государства, выносить собственные постановления к совершению нотариального действия, подлежащие обжалованию только через суд и рассматриваемые судом только в порядке особого производства?

В свою очередь Верховный Суд Украины письмом № 5-19н/69 от 21 октября 1994 года признал частного нотариуса должностным лицом.

Ответ заместителя председателя Верховного Суда Украины был обоснован нормами уголовного законодательства, действующего в то время, когда фактически отождествлялись понятия «должностное» и «служебное» лицо. Сегодня УК рассматривает в качестве субъекта преступления именно служебное лицо.

Но ни нотариусы, ни органы юстиции, ни налоговые органы не считают частного нотариуса служебным лицом.

Нотариус по своему собственному желанию без действительного, правомерного волеизъявления субъектов нотариального производства не может совершить нотариальное действие.

Нотариус не имеет властно-распорядительных полномочий по отношению к лицу, обратившемуся для совершения нотариального действия.

Исходя из вышеуказанного, правоохранительные органы рассматривают случаи угрозы физического насилия и принуждения частного нотариуса незаконно совершить нотариальное действие, кражи бланков нотариальных документов, кражи архива и печати частного нотариуса, незаконного вмешательства в нотариальное производство и разглашения тайны совершаемого нотариального действия и т.д. не как преступления против представителей власти, не как посягательство на государственное имущество, а как преступления против жизни и здоровья личности, а также собственности физического лица.

Поскольку правоохранительные органы на Украине пока еще не являются примером «законопослушания», угроза давления на частного нотариуса при совершении нотариального действия и незаконного получения информации, являющейся тайной нотариального действия, при неопределенном законодательством статусе частного нотариуса вполне вероятна.

Пока на Украине не будет существовать единого нотариата, пока статус нотариуса не будет определен законодательно и нотариальный процесс не будет закреплен законом, а не подзаконным актом (имеется в виду инструкция «О порядке совершения нотариальных действий нотариусами Украины»), до тех пор будут существовать вопросы типа «Является частный нотариус служебным лицом или нет?», «Правомерно определен частный нотариус налоговым агентом или нет?», «Архив частного нотариуса является государственной или частной собственностью?» и др. И это будет камнем преткновения не только для развития института нотариата на Украине, но и для становления самого государства, учитывая конституционный принцип, определенный нормой статьи 3 Конституции Украины: «Человек, его жизнь и здоровье, честь и достоинство, неприкосновенность и безопасность признаются на Украине наивысшей социальной ценностью.

Права и свободы человека и их гарантии определяют содержание и направленность деятельности государства. Государство отвечает перед человеком за свою деятельность. Утверждение и обеспечение прав и свобод человека являются главной обязанностью государства».

До тех пор, пока государство не повернется лицом к нотариату и не осознает, что нотариальное действие по своей правовой направленности — это юридический инструментарий государства в гражданском обороте, а нотариальный акт — публичный акт, нотариус будет оставаться заложником политических амбиций и разменной картой политических интриг.

1 января 2005 года исполнилось 11 лет частному нотариату Украины. В формате этой статьи невозможно сделать анализ всего периода. Можно сказать с уверенностью только одно: частный нотариат выгоден государству и экономически, и социально, и политически. 11 лет существования на Украине института частного нотариата безапелляционно это подтверждает.

Обидно только, что за 11 лет существования на Украине модели латинского нотариата он до сих пор не нашел своего отражения в системе органов государственной власти, до сих пор права и обязанности граждан в нотариальном производстве определяются не Законом, а подзаконным актом, до сих пор правовой статус нотариуса законом не определен…

admin