Аванс и предоплата

Задаток — это…

Задаток — термин, используемый при заключении крупных сделок. Понятие задаток Рассматривается в ст. 380 ГК РФ. Там оно трактуется следующим образом::

Задаток — это сумма, которую выдаёт одна договаривающаяся о сделке сторона, другой. Он выдаётся в счёт платежей, которая эта сторона должна выплатить другой. И выдаётся в обеспечение договора: задаток доказывает, что договор заключен и будет исполнен.

Иногда задаток могут путать с залогом, но понятия эти разные, и на практике, и юридически оба термина используются для обеспечения договора. Но залог обычно используется при кредитовании в банке, им обеспечиваются займы. Если должник не исполнит обязательство, под которое взят залог, его долг будет получен из стоимости залогового имущества.

В чём особенности задатка?

  1. Он всегда выражен в деньгах. Задатком не может считаться какая-либо вещь.
  2. Задаток оформляется тогда, когда между участниками сделки заключается соглашение.
  3. Договор оформляется письменно, независимо от того, какая предусмотрена сумма. Если же письменное свидетельство отсутствует, подтвердить факт задатка невозможно.

Задаток и аванс: в чём разница

Задаток также путают еще и с авансом. С практической точки зрения, это близкие понятия, но юридически есть важная и большая разница.

Оба понятия обозначают частичную, а по договорённости и полную оплату услуг, которые пока ещё не предоставлены. Окончательный расчёт производится, только когда услуга оказана, или товар передан покупателю.

Аванс – это обычная предоплата и не является обязательством по совершению сделки. Задаток – это тоже предварительный платёж, также как, например, аванс. Но это ещё и способ, которым обеспечиваются обязательства.

Если сделка не состоялась, и не важно, какая сторона оказалась этому причиной, выданный аванс возвращается на счёт выдавшей его стороны. С задатком всё обстоит сложнее.

В обоих случаях нотариальное заверение не требуется. Но желательна консультация юриста в случае оформления задатка, так как нюансов может быть много. Стороны обязуются впоследствии заключить основное соглашение (например, о купле/продаже жилья). Причём на тех условиях, о которых говорится в предварительном договоре.

Там же указываются и сроки, когда необходимо заключение договора. Если срок почему-то не установлен, его принимают равным одному году.

Если относительно условий заключения возникли разногласия, они разрешаются в суде.

  1. Допустим, обязательства оказались не исполнены по вине того, кто выдал задаток. Тогда он остаётся у другой стороны, и возвращать его не следует.
  2. Если же в том, что договор не заключили, виновна сторона, получившая задаток, ей придётся уплатить двойную сумму, а также, при необходимости, возместить прочие убытки.

Нужно учесть, что такие правила действуют законодательно. И если они не прописаны в самом договоре , всё равно должны соблюдаться.

Где и зачем используется задаток

Задаток используется в сделках, где обязательства имеются у двух сторон. Сегодня задатком сопровождаются договоры купли-продажи на крупные суммы, например, касающиеся покупки квартиры.

Если стороны безоговорочно доверяют друг другу, они вправе заключать сделки без задатка. Но обычно, когда речь идёт о крупных суммах, надеяться только на устные обещания — неосмотрительно.

Покупателю выгодно, чтобы имущество не было предложено претенденту, показавшемуся более перспективным, а продавец нуждается в гарантиях, что покупатель не найдёт вариант удобнее.

  1. Стороне, дающей задаток выгодно, чтобы выплаченная сумма оформлялась именно как задаток, а не аванс. Это будет действовать на продавца дисциплинирующие. Образец соглашения нетрудно найти в интернете.
  2. Стороне, берущей задаток, в принципе, выгоднее взять аванс. Особенно, когда имеются сомнения, что сделка в принципе состоится. Однако целесообразнее вообще тогда не брать денег предварительно, ведь возмещение всё равно может быть потребовано.

Число разбирательств, так или иначе связанных с задатком, одно из самых высоких. Поэтому прежде чем пользоваться этим инструментом обеспечения договора, желательно посоветоваться с юристом. Только опытный специалист может точно выдавать заключение, относительно всех правовых норм его получения.

Неправильное оформление приведёт к тому, что сделка в результате окажется недействительной.

Задаток, оформленный по законодательным нормам, станет одной из ключевых составляющих сделки, побуждающей её стороны соблюдать согласие и действовать результативно.

Удачи вам! До скорых встреч на страницах блога KtoNaNovenkogo.ru

* Нажимая на кнопку «Подписаться» Вы соглашаетесь с политикой конфиденциальности.

Подборки по теме

  • Вопросы и ответы
  • Использую для заработка
  • Полезные онлайн-сервисы
  • Описание полезных программ

Использую для заработка

  • ВоркЗилла — удаленная работа для всех
  • МираЛинкс — платят за размещение статей
  • ГоГетЛинкс — монетизация сайтов
  • Анкетка — платят за прохождение тестов
  • Etxt — платят за написание текстов
  • Кьюкоммент — биржа комментариев
  • Поиск лучшего курса обмена
  • 60сек — выгодный обмен криптовалют
  • МоеМнение — бонусы за прохождение опросов
  • Бинанс — надёжная биржа криптовалют
  • ВкТаргет — заработок в соцсетях (ВК, ОК, FB и др.)

Рубрика: Отвечаю на частые вопросы

Что такое аванс и задаток? Как вернуть деньги при нарушении условий договора?

Наталья Тихоненко, исполнительный директор финансового сервиса QOOD

Отдельного определения понятия «аванс» в Гражданском кодексе нет, однако оно употребляется и в Гражданском кодексе, и во многих других документах, и на практике сложностей с ним обычно не возникает.

Правовая природа аванса заключается в том, что заказчик или покупатель передает исполнителю или продавцу некую сумму денег для того, чтобы тот выполнил работы, оказал услуги, поставил товар. Теоретически аванс можно вернуть, пока стороны не приступили к исполнению договорных обязательств, этим он отличается от задатка. На практике аванс редко возвращают полностью в случае одностороннего отказа покупателя от сделки.

Рассмотрим простейшую сделку купли-продажи. Если покупатель отказывается от обязательств, продавец лишается запланированной прибыли, поэтому продавец может удержать вещи должника согласно п. 1 ст. 329 ГК РФ. Покупатель в ответ может заявить суду о несоразмерности суммы штрафных санкций, предусмотренных договором.

Если продавец начал исполнение сделки и поставил часть товаров, покупатель должен возместить понесенные продавцом расходы, в том числе за счет аванса. Данная ситуация возможна только при добросовестном исполнении продавцом своих обязательств. В ином случае покупатель может требовать с продавца сумму аванса.

Если в той же ситуации вместо аванса в сделке фигурирует задаток, речь уже не идет о его возврате. В случае одностороннего отказа от исполнения своей части сделки покупатель может лишиться предоставленного задатка. Если продавец не исполнил свои обязательства, он обязан уплатить другой стороне двойную сумму задатка, а также возместить ей убытки, если только иное не оговорено в договоре. Суд вправе по заявлению ответчика снизить размер половины указанной суммы.

Екатерина Смолева, юрист компании «Стерлигов и партнеры»

Аванс выполняет только платежную и удостоверяющую функции, но не обеспечительную. Он уплачивается до исполнения договора в счет причитающихся платежей. Получатель в любом случае должен вернуть аванс вне зависимости от соблюдения условий договора.

Задаток (ч. 1 ст. 380 ГК РФ) – это денежная сумма, которую одна сторона дает другой стороне в обеспечение исполнения условий договора. Если договор не исполнил тот, кто дал задаток, он остается у другой стороны. Если тот, кто получил задаток, не исполнил условия договора, он обязан уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

По закону, если вы сомневаетесь, является ли сумма, уплаченная в счет будущих платежей, задатком, то ее можно считать авансом.

Например, если гражданин Иванов продает квартиру гражданину Петрову без предварительного договора, стороны составляют расписку, в которой отражают обоюдное желание заключить договор купли-продажи квартиры и задаток в 100 000 руб., который Петров передал Иванову в качестве обеспечения.

Петров хотел внести платеж за счет банковского кредита, но банк ему отказал, поэтому он попросил Иванова вернуть ему задаток. Иванов, ссылаясь на то, что задаток по закону не возвращается, отказал ему в этом, но так как они не заключили договор, такая денежная сумма не может являться задатком. Ее можно признать авансом, который должен быть Петрову возвращен.

Что выгоднее для продавца и покупателя?

Наталья Тихоненко, исполнительный директор финансового сервиса QOOD

Если участник сделки не до конца уверен, что сможет выполнить свои обязательства, ему невыгодно использование в договоре задатка — можно навсегда распрощаться с этой суммой. Если этот участник — продавец, он рискует получить требование об уплате двойной суммы задатка. Авансовая форма расчетов, наиболее распространенная в гражданском обороте, — более «мягкая» для обеих сторон.

Требование о задатке при регистрации заявок является распространенным среди организаторов публичных торгов, в том числе при продаже активов предприятия-банкрота. Аванс здесь не подойдет. В случае участия в публичных торгах избежать соглашения о задатке, который, как правило, составляет не более 20% от начальной цены лота, вряд ли удастся.

Существует такое понятие как «сильная» и «слабая» сторона в сделке. Сильная сторона — это та, которая хочет и может заключить договор только на своих условиях. Если сильная сторона решила, что готова заключать договор только с условием о задатке, то слабая сторона может только согласиться с таким условием или отказаться от заключения сделки вообще. Слабая сторона вряд ли сможет «продавить» свои условия и должна тщательно взвесить свои возможности. Не сумев выполнить свои обязательства, можно потерять деньги.

Если ни одна из сторон не желает ставить жесткие условия, например, рассчитывая на дальнейшее сотрудничество, лучше выбрать авансовую форму расчетов — это выведет стороны на паритетные условия.

Ирина Прядеина, юрист юридической компании «Генезис»

При договоре купли-продажи для покупателя выгоднее соглашение о задатке. В таком случае при нарушении обязательства со стороны продавца покупатель вернет свои деньги, получит компенсацию и сможет возместить убытки.

Для продавца чаще выгоднее аванс, ведь при срыве сделки по его вине он должен вернуть покупателю исключительно уплаченную в качестве аванса сумму, не неся никаких штрафных санкций.

Екатерина Смолева, юрист компании «Стерлигов и партнеры»

Для покупателя выгоднее задаток, так как он заставляет продавца соблюдать условия договора, иначе ему придется выплатить двойную сумму задатка. Аванс такого обеспечения не дает, он может быть просто возвращен покупателю при нарушении условий договора.

Если продавец не хочет гарантировать конкретному покупателю исполнения договора (например, на покупку квартиры много желающих), то можно использовать аванс. В таком случае продавец не будет обязан исполнить условия, а может просто вернуть покупателю деньги.

Если продавец желает обеспечить исполнение обязательств по договору покупателем, то можно применить задаток. Если покупатель откажется от исполнения договора, задаток остается у продавца.

Алексей Кузнецов, генеральный директор компании «Деловой дом»

Основной минус задатка заключается в том, что при любой непонятной ситуации он будет признан в суде авансом. Минус аванса — это отсутствие обеспечительной функции, что приводит к отсутствию санкций у сторон при срыве сделки.

При неисполнении обязательств никаких неблагоприятных последствий для виновной стороны не наступает. Аванс попросту возвращается давшему его лицу в полном объеме, причем независимо от того, действия какой стороны послужили причиной срыва сделки.

Заключая сделку купли-продажи, лучше прибегнуть к помощи задатка. Существующие штрафные санкции стимулируют и продавца, и покупателя действовать добросовестно, ведь в случае срыва сделки придется ответить за виновные действия. Авансовый платеж как таковой не дает никаких гарантий, не придает сделке весомости и значимости, поскольку позволяет легко отказаться от её совершения без неблагоприятных последствий.

Говорить о выгоде в данном случае, на мой взгляд, возможно лишь в том случае, если одна из сторон является недобросовестной. Если покупатель и продавец действуют добросовестно, то никто не останется в минусе ни при использовании задатка, ни при внесении авансового платежа.

Как подтвердить соглашение о задатке или авансе?

Наталья Тихоненко, исполнительный директор финансового сервиса QOOD

Достаточно указать в договоре, что часть суммы уплачивается в качестве аванса, а оставшаяся — в течение определенного времени после ее исполнения. Возможна и ситуация, при которой вся сумма сделки перечисляется в качестве аванса. Авансовый характер перечисляемых средств указывается и в назначении платежа в платежном поручении. Даже если в договоре не указано, что оплата — это аванс, суды в большинстве случаев принимают именно такую точку зрения.

Соглашение о задатке обязательно должно быть оформлено письменно. Чтобы избежать разночтений, я рекомендую и в платежном поручении указывать, что перечисляется именно сумма задатка по договору такому-то, а не какой-то иной платеж. Иначе возникает почва для сомнений со стороны как участников сделки, так и суда.

Алексей Кузнецов, генеральный директор компании «Деловой дом»

Подтвердить внесение аванса можно данной его получателем распиской, составленным соглашением об авансе, включением соответствующего пункта в предварительный договор купли-продажи.

К соглашению о задатке стоит подойти со всей серьезностью, поскольку закон требует обязательного соблюдения простой письменной формы данного соглашения. Ее несоблюдение повлечет признание задатка авансом, а в случае рассмотрения спора в суде вы не сможете ссылаться на свидетельские показания для подтверждения факта передачи денежных средств (ст. 162 ГК РФ).

В документах, непосредственно подтверждающих передачу задатка (расписки, платежные документы), следует прямо прописывать, что передаваемая сумма является задатком.

Чем залог отличается от аванса и задатка и как он регулируется законом?

Наталья Тихоненко, исполнительный директор финансового сервиса QOOD

Залог сам по себе не подтверждает реальность исполнения сделки. Залогом могут обеспечиваться обязательства, которые возникнут в будущем. В качестве примера можно привести заключение договора кредитной линии или договора о предоставлении денежных средств в режиме овердрафта. В этом случае в момент заключения договора залога реального исполнения сделки еще нет (сделка консенсуальная), а обеспечение уже есть.

Закон устанавливает совершенно разные порядки споров в случае использования залога и задатка, если один из участников сделки не исполнил свои обязательства. При использовании залога потерпевшая сторона может получить оплату либо компенсацию своих затрат за счет продажи предмета залога или оставить его себе. Прохождение данных процедур в отношении задатка не требуется.

В качестве залога выступает имущество или права требования, но не денежные средства. Схожими нормами являются только положения о залоге прав по договору банковского счета, установленные ст. 358.9-358.14 ГК РФ.

Большинство сделок подразумевают материальную выгоду.

Продавец и покупатель хотят иметь какие-либо гарантии, чтобы обезопасить себя в процессе составления договора. Одна из распространенных практик – это внесение предоплаты.

Например, при покупке недвижимости или автотранспорта. Но в этом вопросе есть некоторые нюансы. Существует несколько разновидностей предоплаты.

Встает закономерный вопрос – задаток и аванс, в чем разница? Подробнее вопрос рассмотрим в рассматриваемой статье.

Что такое аванс

Перейдем к конкретным категориям предоплаты. Все они в целом похожи, но имеют некоторые принципиальные отличия. Аванс – это денежная сумма, которая передается другой стороне, чтобы исполнить обязательства по договору. Он не будет гарантом исполнения обязательств полностью, но первый шаг уже сделан.

Как правило, вносится небольшая сумма (до 10%) от общей суммы договора. Особенно в отношении крупных сделок. Возвращается аванс или нет в случае расторжения договора? С уверенностью можно сказать, что да. Причем, неважно какая из сторон стало инициатором разрыва.

ВНИМАНИЕ! Авансовый платеж не гарантия компенсации при срыве сделки. Это можно внести как первый пункт в отличие аванса от задатка.

Когда применяют рассматриваемый тип предоплаты? Это, как правило, случаи, когда стороны пришли к согласию, но документы еще не готовы или неоговорены некоторые нюансы. Особенно актуально это при крупных сделках. Покупатель, выплачивая аванс, подтверждает свои серьезные намерения. Или у него нет всей суммы на руках.

Он вносит небольшой аванс, и продавец убирает, например, квартиру с продажи. Далее владелец недвижимости ожидает пока все нюансы будут решены и получает сумму целиком.

Отличия

Когда мы определили основные понятия перейдем к главному вопросу нашей статьи. Основное отличие звучит так. Задаток нельзя вернуть обратно продавцу, а аванс подлежит возврату, причем первый тип предоплаты выступает, как гарант сделки, а аванс не всегда.

Когда все условия договора выполнены разница между задатком и авансом исчезает. Если, например, квартира или автомобиль переданы новому владельцу, то нет никакой практической пользы различать два вида предоплаты.

В процессе договора одна из сторон не выполняет обязательства или расторгает договор, причем некоторая денежная сумма внесена наперед:

  1. Оплата внесена в виде аванса. Ситуация подразумевает, что денежная сумма возвращается в обязательном порядке. Это не зависит от того, кто был виновен в расторжении договора или неисполнения обязательств.
  2. Оплата внесена в виде задатка. В данном случае возможны несколько вариантов. Если в расторжении сделки виноват продавец, то он возвращает сумму в двойном размере. Если в расторжении сделки виноват покупатель, то вторая сторона не обязана возвращать деньги.

В некоторых форс-мажорных ситуациях (смерть одного из участников, стихийных или военных бедствий и т.д.) возврат задатка обязателен.

Ситуация с залогом немного отличается. Все действия с имуществом регулируются основным договором. Его могут вернуть или продать. Все зависит от информации, которая представлена в основном документе.

Авансовое соглашение

На практике применяется крайне редко. Стоит отметить, что нет четкой законодательной базы, которая регулирует понятие аванс. Это, к слову, еще одно значимое отличие аванса от задатка. В большинстве случаев внесение денежной суммы регулируется основным договором. Прописывается величина и срок оплаты аванса.

Отметим основные пункты, которые чаще всего указывают при составлении авансового соглашения:

  • Прописывается название главного документа. Например, договор купли-продажи №XXX.
  • Указываются контактные и личные данные сторон. Для физических лиц – паспортные данные, при желании адреса регистрации. При необходимости юридический адрес объекта. Для юридических лиц – ИНН, ОГРН, полное название организации.
  • Описывается предмет сделки с подробными характеристиками. Указывается его стоимость.
  • Указывается размер аванса. Как правило, в процентном отношении от общей суммы сделки. Как уже отмечалось – не более 10 %. Отдельно отмечается оставшаяся сумма и срок ее внесения.
  • Определяется тип расчета – наличный или безналичный. В последнем случае вносятся банковские реквизиты. В некоторых случаях целесообразно получить расписку на передачу средств из рук в руки. Делать это лучше при свидетелях или с помощью банковской ячейки.
  • Прописываются штрафные санкции для обеих сторон при нарушении пунктов основного договора.
  • Документ заверяется подписями сторон или их представителями.

В большинстве случаев даже 10% аванс – это немаленькая сумма и следует максимально обезопасить себя от мошеннических действий.

Образец

Соглашение о задатке

ГК РФ говорит о том, что документ должен быть составлен в письменной форме. Других ограничений по написанию нет. Отметим некоторые моменты, которые в обязательном порядке указываются в документе:

  1. Указывается название соглашения. Например, договор задатка №1.
  2. Указываются контактные и личные данные сторон. Для физических лиц – паспортные данные, при желании адреса регистрации. При необходимости юридический адрес объекта. Для юридических лиц – ИНН, ОГРН, полное название организации.
  3. Описывается предмет договора. Если это, например, автомобиль, то указывают его марку, модель, физические характеристики, цвет, количество владельцев и т.д. Чем конкретнее и подробнее будет описан предмет, тем лучше. В некоторых случаях, например, продаже квартиры достаточно адреса т.к. все характеристики, как правило, описываются в основном документе.
  4. Прописывается сумма задатка. Причем, указываются максимальное количества ситуаций, которые могут повлиять на расторжение договора. Описываются варианты их решения, денежной компенсации, штрафов. Это позволит избежать множества разногласий.
  5. Указывают дату и место составления документа. Он заверяется подписями сторон.

Отметим некоторые нюансы, которые помогут правильно составить договор и избежать конфликтных ситуаций:

  • соглашение на аванс составлять не обязательно. В таком случае, если стороны договорились о задатке, но никак это не оформили, то он приобретает другое значение. В юридическом смысле – это уже аванс и при случае он подлежит возврату.
  • соглашение о задатке в обязательном порядке заверяется у нотариуса. В противном случае бумага не имеет юридической силы.
  • следует продумать сумму предоплаты. Она не должна быть слишком маленькой, чтобы не вызвать сомнений у противоположной стороны. Аналогично, не должна быть слишком большой, чтобы не привлекала мошенников. Как правило, предоплата рассчитывается в зависимости от общей суммы сделки, причем практическая сумма не превышает 10%.

Многое зависит от характера договора и его участников. Например, для бюджетных организаций сумма задатка не может превышать 20%. Опять же, чтобы избежать денежных махинаций.

Дополнительное соглашение

Еще несколько слов об авансе. Очевидно, что он не выгоден для покупателя. В случае неисполнения обязательств он получает аванс, но теряет огромное количество времени. Некоторые недобросовестные продавцы намеренно берут предоплату, а затем используют эти деньги в личных целях. Речь, конечно же, об авансе. В этом плане задаток намного безопаснее.

В конечном итоге существует несколько видов предоплаты. Наиболее часто используемые – это аванс и задаток. Второй выступает гарантом и дополнительно защищает договор от финансовых потерь. В некоторых случаях можно даже увеличить сумму задатка и вернуть его.

Аванс же возвращается в любом случае. Но дело в том, что малая часть продавцов и покупателей берут на себя денежную ответственность. Они обращаются к обычному авансу, во многом надеясь на порядочность другой стороны.

Наш сайт «ukaz.wiki» является некоммерческим проектом и существует только благодаря энтузиазму автора. К сожалению, финансовая ситуация в стране и значительно «подросший» доллар, вынуждает обратиться за помощью. Любая помощь проекту — это добрый шаг с вашей стороны, вы становитесь хотя бы немного, но соавтором проекта и непосредственным образом влияете на его дальнейшее развитие.

В чем разница заключается задатка и аванса в 2019 году подробно описано в российском законодательстве. Зная отличия можно исключить вероятность возникновения различных юридических последствий.

Нередко совершаются сделки, при которых имеют место частичные либо предварительные формы оплаты. В данной ситуации крайне важно понимать, о чем именно идет речь – об уплате аванса либо задатка.

Нужно уметь квалифицировать платежку, поскольку от этого напрямую зависят многочисленные юридические последствия, наступающие в случае неисполнения взятых на себя обязательств согласно подписанному договору. Рассмотрим различия между авансом и задатком подробней.

Основные моменты

Различия между понятиями, подробно описаны в российском законодательстве. Зная их можно исключить вероятность занесения в договор ошибочных сведений и избежать различного недоразумения.

По этой причине рекомендуется изначально рассмотреть общие базовые сведения.

Что это такое

Под определением аванс подразумевается конкретная денежная сумма либо же ценность, которая подлежит передаче одной стороной второй, с целью исполнения взяты на себя обязательств.

Причем это должно произойти до того периода, как будет исполнено встречное обязательство. Иными словами, это денежные средства, которые передаются одним участником сделки в счет платежа, но еще до того периода, как будет выполнено предмет договора.

Под определением задаток подразумевается выдача конкретной суммы одной стороной второй в счет платежа, который установлен согласно подписанному соглашению и используется в качестве подтверждения заключения сделки и гарантии исполнения взятых на себя обязательств.

Нередко используется такой термин, как залог. Под ним подразумевается вариант обеспечения обязательств, при которых непосредственные кредиторы, выступающие в роли залогодержателей, обладают законным правом реализовать залоговое имущество в случае неисполнения условий соглашения должником.

Какие преследуют цели

Авансовый платеж может быть осуществлен во время подписания сделки относительно приобретения конкретного товара.

В большинстве случаев речь идет об авансе в размере до 50% от суммарной себестоимости. В некоторых ситуациях требуется уплатить аванс в размере полной оплаты установленной цены.

Аванс – это наименование непосредственно самого платежа, который подлежит предварительной уплате и считается подтверждением того, что конкретное лицо выполнит в полном объеме взятые на себя обязательства.

Важно помнить — в случае расторжения договора аванс подлежит возврату. В случае с залогом (задатком):

Он обязательно будет взят с граждан в случае оформления арендного договора Благодаря этому можно получит гарантии того, что есть возможность уплатить при необходимости ремонтные работы в случае нанесения ущерба
Подлежит обязательной уплате При оформлении договора об ипотечном кредитовании
Предоставляется финансовым учреждением под залог объекта недвижимости В случае невозможности исполнить взятые на себя обязательства заемщиков, банк оставляет за собой право продать залоговое имущество на открытых торгах и тем самым компенсировать свои убытки
Он не считается платежом, предусмотренным контрактом В российском законодательстве отсутствует четко указание на то, какое именно имущество может быть предметом залога

Необходимо быть уверенным в том, что небольшой земельный участок без каких-либо строений мало кто согласиться оформить в качестве залога.

Это же относиться и к тем квартирам и жилой площади, в которой проживают граждане. Другое дело, когда недвижимость свободная.

В большинстве случаев задаток используется в период покупки недвижимости, транспортных средств либо получения каких-либо услуг.

Правовое регулирование

В ст. 380 Гражданского Кодекса России подробно описано понятие об авансе. В частности в ней подробно указаны сведения о том, что если уплаченная предоплата в качестве задатка не установлена текстом соглашения, то она признается таковой, как авансом.

Понятие о самом задатке регулируется таким основными нормативно-правовыми документами как ст. 380 и 381 Гражданского Кодекса России.

На основании ст. 328 и 487 ГК РФ в случае срыва сделки непосредственно по вине покупателя, то продавец обладает законным правом требования возмещения компенсации за понесенные убытки.

Сколько стоит генеральная доверенность у нотариуса на недвижимость смотрите в статье: сколько стоит генеральная доверенность у нотариуса.

Что дает прописка в квартире, .

В случае срывов сроков по вине реализатора, у покупателя появляется юридическая возможность требовать компенсацию на основании ст. 395 и 487 ГК РФ.

Разница между авансом и задатком

Многие не знают, в чем разница задатка и аванса, ГК РФ в таком случае оказывает помощь.
Из-за расплывчивости сведений, которые в нем фигурируют, рассмотрим имеющиеся отличия подробней.

Как оформляются документально (договор)

Соглашение задатка по законодательству РФ включает в себя:

  • полные инициалы участников сделки, в том числе — даты рождения, паспортные данные (серия, номер, кем и когда именно был выдан), адрес регистрации;
  • до какого именно периода покупатель должен получить покупаемое имущество;
  • по какому конкретно адресу и какова суммарная себестоимость;
  • подробное описание предмета соглашения для возможности его с легкостью идентифицировать;
  • размер задатка;
  • до какого времени должен быть подписан договор купли-продажи;
  • полная себестоимость предмета сделки;
  • срок, до которого реализатор должен вернуть внесенную предоплату, если по его вине будет аннулирована сделка. Дополнительно нужно указать основания, по которым можно избежать привлечения к ответственности в случае не заключения соглашения в установленный период;
  • персональные подписи каждого участника сделки.

Важно помнить — соглашение должно быть обязательно подписано в нескольких экземплярах.

Авансовый договор, составленный в письменной форме, в обязательном порядке должен включать в себя:

  • полные сведения о каждой стороне соглашения, в том числе даты рождения, паспортные сведения (серию, номер, кем и когда именно был предоставлен), адреса регистрации;
  • какой срок отведен с целью передачи предмета сделки;
  • себестоимость;
  • полные инициалы тех лиц, которые в дальнейшем оформляют на себя договор купли-продажи;
  • подробные параметры предмета договора – для легкости его идентификации в случае судебных разбирательств;
  • размер денежных средств, которые переданы в качестве аванса;
  • полное наименование документации относительно права собственности;
  • перечень зарегистрированных граждан на жилплощади – если в качестве предмета сделки выступает недвижимость;
  • размер штрафных санкций, которые могут применяться в случае неисполнения взятых на себя обязательств одной из сторон;
  • правила заключения будущей сделки;
  • сведения о расписке, которая подтверждает получение денежных средств в установленном размере;
  • персональные подписи участников.

По законодательству РФ документ должен быть составлен в нескольких экземплярах. Для минимизации рисков занесения недостоверных сведений рекомендуется обратиться за помощью к квалифицированным юристам.

В чем отличия между ними

Основное отличие заключается в последствиях расторжения и неисполнения взятых обязательств сторонами – обеспечительной функции задатка.

В случае заключения сделки, то различия между рассматриваемыми понятиями неощутимы. Одновременно с этим, если сделка не осуществляется в ситуации с авансом, то деньги подлежат возврату.

Та сторона, которая признана виновной в срыве подписания договора, согласно этому документу не несет какой-либо ответственности за исключением тех ситуаций, при которых участники смогли достигнуть договоренностей.

В том случае, если сделки была сорвана из-за каких-либо действий той стороны, которая передала задаток, то он не подлежит возврату.

В случае срыва сделки по вине получателя задатка – уплаченная сумма подлежит возврату в двойном размере. Из этого следует, если задаток составляет 200 рублей, то вернуть нужно 400.

Указанное правило подробно указано в статье 381 Гражданского Кодекса России. Именно в ней конкретно рассмотрено отличие аванса и задатка.

Необходимо обращать внимание на то, что задаток предоставляет возможность контролировать обе стороны:

  • получатель осуществляет контроль за денежными средствами;
  • плательщик – ответственность.

По сути, в этом и заключается отличие аванса от задатка при покупке квартиры либо иного объекта.

Разница с предоплатой

Как отмечалось ранее аванс и задаток – разные понятия, которые обозначают различные юридические действия. Одновременно с этим существует несколько общих признаков, которые говорят о сходствах.

Отличия – в случае неисполнения взятых на себя обязательств по соглашению, сторона может утратиться свой уплаченный задаток (в случае, если ответственность лежит на плечах покупателя, то размер не только подлежит возврату, но и автоматически удваивается).
Видео: в чем разница — «Аванс», «Залог», «Задаток»

К авансовому платежу правила российского законодательства не применимы, как в прошлой ситуации. В данном случае аванс передается во время исполнения взятых на себя обязательств.

Параметры:

  • аванс должен быть уплачен в случае условий кредитования;
  • его редко когда используют;
  • в случае неисполнения обязательств, аванс возвращается;
  • при подписании крупного договора предоплата гарантируется финансовым учреждением.
  • предоплата – доказательство того, что соглашение считается подписанным;
  • все предварительно совершенные платежи являются предоплатой, если в договоре не указано иного;
  • предоплата – любая разновидность платежа, который был произведен еще до периода получения предмета сделки. Платеж может быть затребован обратно, а его произведение не формирует обязательства по составлению договора купли-продажи;
  • соглашение о внесении предоплаты подлежит расторжению в любое время. При этом отсутствуют какие-либо юридические последствия, в том числе и налоговые;
  • предоплата часто начисляется перед выполнением каких-либо работ либо услуг.

Необходимо обращать внимание на то, что под предоплатой подразумеваются взятые на себя обязательства конкретным лицом.

Что более выгодно

В процессе выбора между авансом и задатком нужно брать во внимание то, какое именно текущее финансовое положение.

Для покупателей, которые изъявили намерение купить недвижимость, наиболее оптимальным вариантом станет задаток – реализатор только с затратами может в таком случае отказаться от заключения сделки.

Если есть уверенность в том, что вся сумма к моменту совершения сделки будет в наличии – оптимальным вариантом станет аванс.

Во время формирования авансового платежа имеются риски попадания на недобросовестных продавцов – после получение денежных средств они используют их на свое усмотрение, а после инициируют расторжение договора с возмещением. Это своего рода беспроцентный кредит.

Что касается задатка, то он в некоторых ситуациях выступает спасательным кругом. Это касается тех ситуациях, когда за недвижимостью числятся долговые обязательства.

Что касается ограничений на внесение задатка, то они заключаются в следующем:

  • при покупке недвижимости, в ней могут быть зарегистрированы жильцы, включая несовершеннолетних детей;
  • при перепланировке этот факт не задокументировано официально;
  • отсутствие договора об аренде.

В том случае если не будут соблюдены указанные разделы (хотя бы один из них), то внесенная предоплата может быть признан официально недействительной и тем самым выступать только в качестве аванса.

Как правильно написать объявление о продаже квартиры узнайте из статьи: как правильно написать объявление о продаже квартиры.

Что это чистая продажа квартиры, .

Сколько стоят услуги нотариуса при оформлении наследства в Москве, .

Напоследок хотелось бы отметить — законодательством РФ четко разграничены понятия аванса и задатка, из-за чего возникает необходимость уметь верно их распознавать.

Благодаря верному использованию какой-либо рассмотренной терминологии можно исключить вероятность возникновения многочисленных юридических последствий, в частности утраты денежных средств.

Приветствую вас, уважаемые читатели блога lawyerlife.ru!

Задаток является еще одним способом обеспечения исполнения обязательств. Часто бывает так, что стороны используют слово «задаток», хотя на деле речь идет об авансе.

Задаток или аванс? Разница между ними есть, как есть и сходства.

Например, оба передаются кредитору до момента окончательного исполнения договора. Однако правовые последствия использования у них разные.

Суть задатка

Что такое задаток закреплено в п. 1 ст. 380 ГК РФ.

«Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения».

Любой сколь-нибудь грамотный студент старших курсов юрфака скажет, что у задатка три функции:

  1. платежная — задаток является частью суммы, подлежащей уплате по договору;
  2. доказательственная — передача задатка является доказательством заключения договора;
  3. обеспечительная — задаток передается в качестве обеспечительной меры.

Сразу об обеспечительной функции задатка. Последствия неисполнения обязательства, обеспеченного задатком, установлены ст. 381 ГК РФ.

В зависимости от того, по вине чьей стороны обязательство не было исполнено надлежащим образом, возможно два последствия:

  1. если обязательство не исполнено по вине стороны, давшей задаток, он остается у другой стороны;
  2. 2. если обязательство не исполнено по вине стороны, получившей задаток, он возвращается в двойном размере.

Помимо этих последствий установлено еще одно — сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне причиненные убытки, с зачетом суммы задатка.

Прекращение обязательства до начала его исполнения либо вследствие невозможности исполнения налагает обязанность возвратить сумму задатка обратно стороне, его предоставившей.

Соглашение о задатке должно быть обязательно совершено в письменной форме. Других требований к его форме и содержанию не предусмотрено.

Соглашение может быть включено в текст основного договора, а может оформляться отдельным соглашением. В любом случае оно должно содержать указание на основное обязательство, в обеспечение которого выдается задаток, и сумму задатка. Это существенные условия соглашения. В нем могут содержаться также следующие реквизиты:

  • реквизиты стороны;
  • порядок и сроки передачи задатка;
  • условия и порядок возврата задатка;
  • иные условия, которые стороны сочтут нужным включить в соглашение.

Вернемся к функциям задатка.

Передаваемая денежная сумма является задатком если стороны с самого начала понимали, что она будет выполнять все три функции: платежную, доказательственную и обеспечительную.

Если есть сомнения, что хотя бы одна из них не предусматривалась сторонами, то переданную денежную сумму считать задатком уже нельзя, как и в случае несоблюдения письменной формы соглашения.

В этом случае денежная сумма признается авансом.

Отличие задатка от аванса

Что такое аванс? В ГК РФ определения этого понятия нет. Налоговых отношений касаться здесь не будем (кому интересно — ч. 3 ст. 58 НК РФ говорит об авансовых платежах по налогу).

Если в «Консультант Плюс» через словарь терминов задать слово «аванс», то нам правовая система услужливо предоставит определение, приведенное в «Современном экономическом словаре» Б.А. Райзберга, Л.Ш. Лозовского и Е.Б. Стародубцева.

«Аванс (франц. avance) — предварительная выплата заказчиком определенной денежной суммы в счет предстоящих платежей за поставленные ему товары, выполняемые для него работы, услуги».

Вот что говорит судебная практика по поводу аванса.

«По смыслу положений статьи 380 ГК РФ аванс, подобно задатку, засчитывается в счет будущих платежей, то есть выполняет платежную функцию. Однако в отличие от задатка аванс не выполняет обеспечительной функции, поэтому независимо от того, в силу каких причин не исполнено обязательство, сторона, получившая соответствующую сумму, обязана ее вернуть».

Постановление Арбитражного суда Московского округа от 17.03.2015
№ Ф05-1796/2015 по делу № А40-64439/14

Аванс, как и задаток, передается в счет будущих платежей. Иными словами аванс выполняет платежную функцию наравне с задатком. Часто аванс называют предварительной оплатой.

С доказательственной функцией сложнее. Иногда аванс ее выполняет, иногда нет. Например, передача денег в счет платежей по договору, который еще только будет заключен в будущем.

Внести аванс в счет платежей по еще незаключенному договору можно, в отличие от задатка. Последний всегда выполняет доказательственную функцию, поэтому должен быть либо основной договор, либо предварительный (о нем ниже).

Наконец, обеспечительное обязательство в виде задатка не может существовать без основного (обеспечиваемого) обязательства.

Аванс обеспечительной функцией не обладает. Поэтому сторона, внесшая аванс, имеет право требовать возвращения всей суммы аванса и в том случае, если в одностороннем порядке отказалась от исполнения договора.

Что выбрать — задаток или аванс? После анализа сходств и различий можно сказать, что выбор между авансом и задатком диктуется конкретными обстоятельствами и видом договора, заключаемого сторонами.

На практике аванс получил большее распространение, чем задаток при заключении следующих договоров:

  • договор розничной купли-продажи;
  • договор поставки;
  • договор подряда;
  • договор возмездного оказания услуг.

Соглашение о задатке обычно используется при заключении:

  • договор купли-продажи недвижимого имущества, в том числе земельных участков;
  • договор поставки больших партий товара.

Задаток, в отличие от аванса, более эффективный способ добиться исполнения договора. При срыве исполнения добросовестная сторона может в какой-то части компенсировать причиненные ей убытки.

Задаток и предварительный договор

Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ в ст. 380 ГК РФ введен пункт 4.

Круг обязательств, исполнение которых можно обеспечить задатком, расширился. Теперь задаток может применяться для обеспечения исполнения обязательства заключить основной договор на условиях, предусмотренных предварительным договором.

По предварительному договору, согласно п. 1 ст. 429 ГК РФ, стороны обязуются заключить в будущем основной договор на условиях, предусмотренных предварительным договором.

Раньше вопрос возможности внесения задатка по предварительному договору не был урегулирован гражданским законодательством и решался на уровне арбитражной практики. Единого мнения не было.

Чаще всего мнение было примерно следующим.

«Из содержания указанной нормы следует, что задатком может обеспечиваться исполнение сторонами денежного обязательства по заключенному между ними договору, должником по которому является или будет являться сторона, передавшая задаток.
В этой связи, суды пришли к правильному выводу о том, что предварительный договор как сделка, не содержащая в своей основе платежных функций, не может обеспечиваться задатком».

Постановление ФАС Московского округа от 19.12.2012 по делу № А40-139849/10-60-903

Более кратко, задатком может быть обеспечено только денежное обязательство. Предварительный договор к таковым не относится, поскольку налагает единственную обязанность — заключить в будущем основной договор и является безвозмездным.

До объединения высших судов ВАС РФ придерживался позиции, что задаток нельзя применять в качестве обеспечительной меры по предварительному договору, поскольку последний никаких денежных обязательств между сторонами не содержит (Постановление Президиума ВАС РФ от 19.01.2010 № 13331/09).

ВС РФ пришел к другому выводу — в ГК РФ нет запрета на обеспечение задатком исполнения предварительного договора и применение при уклонении стороны от заключения основного договора последствий, предусмотренных п. 2 ст. 381 ГК РФ — потери задатка или его уплаты в двойном размере (Определение Верховного Суда РФ от 13.11.2012 № 11-КГ12-20).

Сейчас такое разночтение устранено, п. 4 ст. 380 ГК РФ прямо закрепил возможность обеспечить задатком обязательство заключить основной договор на условиях предварительного договора.

По отдельным вопросам применения как задатка, так и аванса есть различная судебная практика. Касается это также и неустойки, и залога, и поручительства… Если заметили, то ссылок на практику было мало. Это не означает, что ее нет.

О судебной практике по способам обеспечения исполнения обязательств у меня есть мысль рассказать в другом формате.

Но об этом я расскажу в следующей статье, посвященной обеспечительному платежу. Она завершит цикл о способах обеспечения исполнения обязательств.

С уважением, Альберт Садыков

admin